评企业债务随企业财产变动原则.PDFVIP

法 律 实 务 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法学 2007 年第 12 期 　　　 评“企业债务随企业财产变动原则” ———法释[2003 ]1 号司法解释的一个理论误区 ●王　军 　　　　 【内容摘要】　“企业债务随企业财产变动原则”误解了“一般担保”理论。反映该原则的司法 ( ) 解释 法释[2003 ]1 号 界定“逃债”只以债务人行为外观判断而不考察是否涉及到债权 ,正常的 企业经营或投资行为可能因此受阻。该司法解释保全债权的方式不是撤销债务人行为 ,而是责 令相对人在接受财产范围内承担连带责任 ,特定债权人因此有权就债务人所转移财产优先于债 务人和相对人的其他债权人受偿。最高人民法院公布的若干判决显示 , “原则”和法释[ 2003 ]1 号司法解释的理论误区已导致法律适用和审判中的不确定性。建立在理论误区上的一般性规则 创新对已有的债权保护秩序将会造成严重冲击。 【关键词】　企业改制 　一般担保 　企业债务随企业财产变动 　　最高人民法院在《合同法》和《企业破产法》之外 ,通过案例和司法解释创造了一套新的债权 保全规则 ,名曰“企业债务随企业财产变动原则”。该原则在法释[ 2003 ]1 号司法解释的若干条 文中有所表述。它直指企业以“改制”为名的“逃债”行为 ,一扫债权人撤销权在适用条件和程序 上的“繁琐”,规定接受财产的相对人在接受财产范围内对债务人的债务承担连带责任。“企业债 务随企业财产变动原则”看似是在一张白纸上重新设计的新制度 ,但其理论基础和知识基础皆来 自传统民法,只不过是创制者误读并误用了与此有关的民法知识。 一、《合同法》和《企业破产法》中的债权保全制度 ① 债务人须以全部财产清偿债务 ,其全部财产为其全部债务的一般担保。 一般担保的意思 是 ,债务人须以当前及将来的全部财产清偿其全部债务 ,其全部财产不是个别债权人的担保 ,而 ② 是全体债权人的共同担保。 但是 ,一般担保不足以保护债权人 , 因为债务人的总财产可能减少 作者单位 : 中国政法大学。笔者感谢中国政法大学方流芳教授为本文提出的宝贵建议。 ① 我国法律虽未明文规定“一般担保”,但这一规则在《民事诉讼法》的强制执行规定和《企业破产法》的破产清算规定中 均有体现。 ② 一般担保又称“共同担保”,参见郑玉波 : 《论债之效力及一般担保》,载郑玉波主编 : 《民法债编论文选辑》中卷, 台湾五 南图书出版公司 1984 年版 ,第 803～811 页。 136 而债务可能增加。因此 , 民法设有特别担保制度 , 以弥补一般担保的不足。特别担保包括人保与 ( ) 物保 ,前者通过增加第三人 保证人 负有清偿责任 ,扩大了债权人受偿财产范围 ;后者通过创设 ( ) ③ 担保物权 如抵押、质押 ,使债权人可就特定财产优先受偿。 我国《担保法》对保证、抵押和质 押等特别担保均有规定。对于未设定特别担保的债权人 ,为防止债务人不当减少其总财产而害 及债权 , 民法有债权人代位权和债权人撤销权两项保全制度。前者针对债务人怠于行使权利、听 ④ 任一般财产减少的情况 ,后者针对债务人为积极行为减少一般财产的行为。 我国《合同法》对 ⑤ ⑥ 上述两种制度均有规定。 此外 ,《企业破产法》也有相应的债权保全规则。可见 ,保证、抵押等 特别担保和确保一般担保的债权保全制度一起构成了保障债权安全的必要制度。 企业“改制”通常