论行政行为的成立要件.PDFVIP

２０１３年第５期　　　　　　　　　　　　　 　　山 东社 会 科 学　　　　　　　　　　　　　　　　　　 Ｎｏ．５ 　总第２１３期　　　　　　　　　　　　 　　ＳＨＡＮＤＯＮＧＳＯＣＩＡＬＳＣＩＥＮＣＥＳ 　　　　　　　　　　　　 ＧｅｎｅｒａｌＮｏ．２１３ 论行政行为的成立要件 邓楚开 （浙江工业大学 法学院，浙江杭州　３１００２３） ［摘要］　准确界定行政行为的成立要件，可为区分行政行为与其他行为、认定被诉行为 是否属于行政诉讼受案范围确定标准。行政行为成立，不需要主观要件，而需要同时具备行 政主体（主体要件）、具体事件（客体要件）、行政处理（内容要件）、最终确定（程序要件）等四 个要件。 ［关键词］　行政行为；成立要件；行政主体；行政处理 ［中图分类号］Ｄ９２６　［文献标识码］Ａ　［文章编号］１００３－４１４５［２０１３］０５－０１０３－０５ 　　行政行为的成立，是指行政行为在事实上已经客观存在。行政行为的成立要件，又称构成要件，是指行 政行为在客观上存在所应具备的要素，是成立行政行为所必不可少的组成部分。完全具备行政行为成立要 件的行为，不仅在法律性质上是行政行为，而且意味着行政行为已经在事实上客观存在。按照我国《行政诉 讼法》第２条及《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉法法〉若干问题的解释》第 １条的规定，公 民、法人或者其他组织只能针对行政行为提起行政诉讼，对于其他行为则应另寻权利救济途径。准确界定行 政行为的成立要件，可为区分行政行为与其他性质的行为提供可操作的标准，当事人和人民法院可以据此确 定行政机关与法律、法规授权的组织所实施的行为，究竟是行政行为，还是民事行为、国家行为、诉讼行为、事 实行为、内部行为、行政立法、行政规定等其他行为，从而为当事人选择权利救济方式提供指引，为法院认定 被诉行为是否属于行政诉讼受案范围确定标准。 目前，学界对于行政行为的成立要件这一重大理论问题，仍莫衷一是。以成立要件的个数为标准，可分 为一要件说、二要件说、三要件说、四要件说和五要件说。如果以成立要件的内容为标准，四要件说与五要件 说又可分为多种不同观点。对于行政行为成立要件这一行政法基本问题缺乏起码的共识，既不利于行政法 ① 学的成熟，更无法为司法实践提供可靠的理论支持。本文基于法解释学的立场，以我国现行法律为根据， 结合司法实践中的典型案例，就我国行政法中的行政行为成立要件进行分析论证，冀有裨益于行政法理论与 司法实践。 一、行政行为成立不需要主观要件 当前，行政法学界的主流观点，均主张行政行为的成立需具备主观要件。罗豪才和湛中乐教授认为，行 政行为成立的四要件包括主体要件、主观要件、客观要件和功能要件等四要件。其中，行政行为成立的主观 要件，要求行为主体有凭借国家行政权力产生、变更或者消灭某种行政法律关系的意图，并有追求这一效果 的意思表示。章剑生教授则借鉴民事法律行为理论，坚持彻底的意思表示理论，将行政行为看作行政主体的 ②然笔者以为，行政行为的成立以具备主观意思表示为要件的观点，颇值得商榷。确定行政 意思表示行为。 行为是否应具备主观要件，可将其置于与民事法律行为与犯罪行为构成要件的比较之中进行考察。 行政行为的性质不同于民事法律行为。民事法律行为受民法调整，民法是私法，是一种任意法，实行私 法自治原则，保障个人在合法的范围内具有根据自己的意志通过法律行为构筑其法律关系的可能性。由于 　收稿日期：２０１３－０１－１２ 　作者简介：邓楚开，浙江大学法学博士，浙江工业大学法学院讲师，研究方向为行政法、刑法。 　①陈金钊：《解释对法治造成的创伤及其弥合》，《山东社会科学》２０１１年第３期。 　②章剑生：《现代行政法基本原理》，法律出版社２００８年版，第１３３－１３６页。 １０３ 私法上的行为是内心的意思之外部性表示，当意思与表示完全一致时则意思表示有效；当意思中有瑕疵时， ①