“历史性权利”考.pdfVIP

江 苏社会 科 学 20 15 年 第 3 期 法 学 研 究 “ 历 史 性 权 利 ”考 高志宏 内容提要 虽然《联合 国海洋法公约》等成文国际法并未对历史性权利作 出明确界定， 但通过历史性水域、历史性海湾等制度肯定了历史性权利 的价值 。历史性权利是历史性水 域和历史性海湾 的权利依据和理论基础 ，历史性水域和历史性海湾是历史性权利 的标 的。 历史性权利 的构成要件应包括三个方面 ：该 国对该水域行使 了有效管辖权；该 国对该水域 行使管辖权是公开 的、连续 的、明确 的；其他国家尤其是相关国家对该 国这种管辖行为予 以 容忍。通例和法律确信是国际习惯法 的两个构成要素，历史性权利属于国际习惯法 。 关键词 历史性权利 国际习惯法 《联合 国海洋法公约》 海洋法治 南海争端 高志宏，南京航空航天大学人文与社会科学学院副教授 211106 DOI:10. 13858/j .cnki .cn 32-13 12/c.2015.03 .019 引 言 “南海 自古以来就是 中国领土，中国对南海诸岛及其附近海域拥有无可争辩的主权，并对相关海 域及其海床和底土享有主权权利和管辖权 。”——这是我国政府对南海主权和权益的正式表述和公 开诉求 。该诉求表 明，历史性权利是我 国南海维权 的重要法理基础 ，也是法律途径解决南海问题 的 关键所在。然而 ，我 国外交场合关于中国南海历史性权利声明的政治意义大于法律意义，事实上 ，南 海周边的菲律宾、越南等 国并不承认历史性权利 。 那么，历史性权利仅仅是一种理论学说 ，抑或是一种法定权利？历史性权利与其他海洋权利是 什么关系？问题 的关键还在于，历史性权利是如何形成 的？判断历史性权利的标准是什么 ？历史性 权利 的构成要件有哪些 ？这些问题不仅立法中没有言明，而且在理论上也存在分歧。 基于此 ，本文从历史性权利的历史溯源 出发，探寻其在 《联合 国海洋法公约》等国际法 中的相关 规定，进而考察其在司法实践中的具体运用 ，试 图界定历史性权利 的内涵外延和构成要件 ，最终确认 其法律地位，从而为我国维护南海权益提供智力支持 。 本文为江苏省20 14 年“省社科应用研究精品工程”（立项批准号 14 SWC - 10 6）阶段性成果。 - 14 7 - “历 史性 权 利 ”考 一、历史性权利的历史溯源 从立法渊源来看，历史性权利及相关概念首先出现在联合国秘书处于 1957 年发表 的题为 《历史 性海湾》文件 中。该文件提 出了“历史性权利”这一概念 ，认为一 国拥有 的“历史性所有权”包括“历史 [1] 性海湾”和“历史性水域 ”，并将历史性海湾概念放在历史性水域概念之下 。这是现有可查的国际文 件中第一次出现历史性权利类似概念 。 1958 年 ，第一次联合 国海洋法会议通过 了《领海与毗连区公约》，该公约首次 以法律形式确认 了 “历史性所有权”、“历史性海湾”、“历史性水域”等概念 。具体体现在 《领海与毗连 区公约》在第七条 在以“直线基线办法 ”作为划定领海界限主要方法 的基础上 ，承认一 国对历史性海湾 、历史性水域等 享有 的历史性所有权。这一规定意味着，历史性权利相关概念被明确纳入现代海洋法案文之中。 1962 年 ，联合国秘书处在发表的《历史性水域 ，包括历史性海湾的法律制度》文件 中，通过 引述 国 际法院于 1951 年作 出的英挪渔业案判决，肯定了历史性水域的法律地位 ，并尝试着对历史性水域 的 构成要件作 出明确界定 。即历史性水域不限于历史性海湾 ，其根据是历史事实——国家历史上就宣 称和保 留对这些水域的主权，其构成要素主要有三 ：一是主张历史性所有权的国家对该海域行使权