试评近年来中国有关国际私法的若干司法解释.PDFVIP

试评近年来中国有关国际私法的若干司法解释 杜焕芳 (武汉大学 国际法研究所,湖北 武汉430072) 摘要: 在现有国际私法立法不够健全、完善的情况下，最高人民法院的各种司法解释在中国国际私法现 代化进程中发挥了重要作用。但因各种主客观因素的影响，司法解释对中国涉外民商事案件的现实发展要 求，仍有一定的距离，有的还与实践相脱节。本文试通过对近年来中国有关国际私法的若干司法解释的考 察和分析，指出存在的问题，并提供合理的解决方案，以助益于中国国际私法的司法解释的规范和完善， 并进一步推动中国国际私法的司法实践。 关键词：国际私法；司法解释；民商事案件 中图分类号：D9 文献标识码：A 近年来随着对外经贸关系的发展，涉外民商事案件随之大量发生，有关管辖权、法律 适用、司法协助等问题也越来越突出。在现有国际私法立法的瓶颈受到制肘，且立法内容 不够健全、完善的情况下，可以说，最高人民法院的司法解释在中国国际私法现代化进程 1它在一定程度上推动了中国国 中发挥了重要作用。作为中国国际私法的国内法渊源之一， 际私法的发展进路。但因各种主客观因素的影响，司法解释还存在一些问题，与中国涉外 民商事案件的现实发展要求相比，也有一定的距离，有些还与实践脱节。因此，本文以近 年来有关国际私法的若干司法解释为例，通过考察和分析，指出存在的问题，并提供合理 的建议，以助益于中国有关国际私法的司法解释更好地规范和运作。 一、中国国际私法中的司法解释 司法解释在中国国际私法的发展中具有独特的地位。这主要是指最高人民法院的各种 司法解释，包括适用于各级人民法院的一般性司法解释以及针对具体问题和具体案件的具 体性司法解释。前者对于指导各级法院审理涉外案件，推进中国国际私法立法作出了重大 贡献，而后者既解决了具体案件，又为各级法院处理类似案件提供了指导。中国国际私法 中的司法解释，无论在数量上还是在内容上都已超过了国际私法的立法。中国现行的国际 私法立法散见于各种单行法规，集中于《民法通则》第八章，《民法通则》既要调整国内民 事法律关系，又要调整涉外民事法律关系，而法律本身又过于简单、抽象、原则，这在客 观上给司法解释留下很大的空间，司法实践中主要依靠大量的司法解释。例如，到 1999 年，最高人民法院在涉外民事诉讼方面所作的司法解释就多达47 项，2这些司法解释包括 了涉外法律关系的基本原则、管辖权、诉讼参与人、财产保全、起诉和受理、域外送达、 涉外判决的承认与执行，等等。 从现行国际私法的司法解释的性质来看，我们可以将之归纳为以下几类：[1]第一类是 对现行法律法规所作的补充性修改。如《最高人民法院关于适用〈民法通则〉若干问题的 解答》（下称《解答》）第 179 条规定：“定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为 是在我国境内所为，适用我国法律；在定居国所为，可以适用其定居国法律”。这一条是对 《民法通则》第143 条“我国公民定居国外的，其民事行为能力可以适用定居国法律”所 1 作的补充性规定。第二类是对现行法律法规所作的说明性解释。如 1992 年《最高人民法 院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》（以下称《意见》），其第 1 条是《民事诉讼 法》第 19 条第 1 款中关于“重大涉外案件”的解释，凡“争议标的额大的，或者案情复 杂的，或者居住在国外的当事人人数众多”，都可列入重大涉外案件的范围。第三类是对现 行法律法规所作的立法性解释。这一类“解释”实际上具有创造“法律”的功能，且数量 不少。如《解答》中共有 12 条“解释”属于这种性质。所涉内容一般属于国际私法的基 本规范，但在中国现行法律中它是通过“司法解释”表现出来的，这是一个独特的现象。 这种现象固然与中国国际私法的不成熟、不完善有关，但也反映出中国在走向法治化进程 中的诸多问题，并在国际私法领域比较突出地显现出来。 二、有关涉外民商事案件管辖的司法解释 （一）涉外域名纠纷案件的管辖 为了正确审理涉及计算机网络域名注册、使用等行为的民事纠纷案件，最高人民法院 于2001 年6 月26 日发布了《关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问 题的解释》3 （以下简称《域名解释》）。《域名解释》第2 条规定，“涉及域名的