第一讲 刑法正当性的基本理论20130926精品.pptVIP

刑法学专题 福州大学法学院 王玲wling21@ 可选刑法学阅读书目 1、陈兴良：《刑法理念导读》，法律出版社2003年版。 2、陈兴良：《规范刑法学》，中国政法大学出版社2003年版。 3、张明楷：《刑法格言的展开》，法律出版社2003年版。（推荐） 4、［日］西原春夫著，顾肖荣等译：《刑法的根基与哲学》，法律出版社2004年版。 5、［意］贝卡利亚著，黄风译：《论犯罪与刑罚》，中国大百科全书出版社1993年版。（推荐） 6、陈忠林：《刑法散得集》，法律出版社2003年版。 7、邱兴隆：《刑罚的哲理与法理》，法律出版社2003年版。 8、胡云腾：《存与废――死刑基本理论研究》，中国检察出版社2000年版。 9、刑法及修正案 学习与考核方式 一、阅读参考书目，举办一场读书报告会，各小组推选1-2名代表发言。 二、专题讨论 分小组讨论，选派代表代表小组总结发言。 三、期末考试 第一讲刑法正当性的基本理论 第一节　刑法的正当根据 第二节　刑法的谦抑性 第三节　现代社会的刑法理念 第一节 刑法的正当根据 要回答的是刑法的基本问题 人类社会为什么要有刑法(或刑罚)？ 国家凭什么持有刑罚权？ 我们需要一部什么样的刑法？ 即什么样的刑法才是正当的？ 刑法正当性的论证 一、报应主义(报应正义) 二、预防主义(功利主义、功利正义) 三、报应与预防一体主义 四、超越报应主义与功利主义——忠诚理论 一、报应主义(报应正义) 报应主义认为，刑法的正当性就在于它是对犯罪的一种回报。(所谓善有善报，恶有恶报。)因此，按照报应论者的形象说法，罪犯对社会有一种应偿付之债，社会则因犯罪的恶行而向其回索。 报应主义的发展经历了： (一)神意报应 (二)道义报应 (三)法律报应 (一)神意报应 神意报应的特点是以神意作为刑罚权的根据，由此论证刑法的正当性。 神意报应理论认为，人犯罪是因为背离了神(上帝,天意)，神的震怒会临到犯罪的人。因此，给犯罪的人刑罚相当于替天行道，就是基于神意而对罪人施行报复，当时的法律也基于神意而制定。 值得注意的是，神意报应的不仅仅是罪行，而且包括罪念。——例举： 1、摩西十戒(律法的一部分) 旧约《圣经》出埃及记第20章 前四条戒命是针对人与神关系的，指不可不敬畏 (1)除了我以外，你不可有别的神。 (2)不可为自己雕刻偶像，也不可作甚么形像仿佛上天、下地，和地底下、水中的百物。?不可跪拜那些像，也不可事奉他，因为我耶和华你的神是忌邪的神。?恨我的，我必追讨他的罪，自父及子，直到三四代；?爱我、守我诫命的，我必向他们发慈爱，直到千代。 (3)不可妄称耶和华你神的名；因为妄称耶和华名的，耶和华必不以他为无罪。(类似大不敬之罪) (4)当纪念安息日，守为圣日。…… (5)当孝敬父母，使你的日子在耶和华你神所赐你的地上得以长久。(恶逆、不孝为大罪)? (6)不可杀人；(杀人、堕胎、恨人、不饶恕为罪，杀人行为源于心中的恨，“生气却不可以犯罪，含怒不可到日落”。应忍耐，不计算人的恶。恨——把别人关在自己的心牢里，时不时提审一下，再关进去。) (7)不可奸淫； (包括任何非婚性行为，婚前性行为，乱伦，同性恋，兽性恋，心思意念中的淫乱，犯奸淫的会遭石刑。潘玉良，溺水刑) (8)不可偷盗； 不可贪心 “贪财是万恶之根。有人贪恋钱财，就被引诱离了真道，用许多愁苦把自己刺透了。”提前6：10 (9)不可作假见证陷害人； 不可说谎 “你们的话，是，就说是；不是，就说不是，若再多说，就是出于那恶者。” 要凭爱心说诚实话，善意的谎言亦不可说) (10)不可贪恋人的房屋；也不可贪恋人的妻子、仆婢、牛驴，并他一切所有的。 指不可嫉妒，不可贪图虚荣，不可被眼目的情欲所诱惑而犯罪 罪的诱因：—— (罪性——罪念——罪行； 肉体的情欲——追求享受 眼目的情欲——贪慕虚荣、艳丽、奢华，不是为需要，而是因想要 今生的骄傲 心中无神，目中无人， “没有异象，民就放肆” 罪性——罪念(虚荣、羡慕、嫉妒、贪婪、恨恶……)——引发罪行 2、惩罚暴行的条例 (旧约《圣经》出埃及记21章12-27节) 打人以致打死的，必要把他治死。(故意杀人罪既遂——处死刑)　? 人若不是埋伏着杀人，乃是　神交在他手中，我就设下一个地方，他可以往那里逃跑。(正当行为阻却犯罪) 人若任意用诡计杀了他的邻舍，就是逃到我的坛那里，也当捉去把他治死。(谋杀——故意杀人罪——死刑) 打父母的，必要把他治死。?(恶逆——死刑) 拐带人口，或是把人卖了，或是留在他手下，必要把他治死。(拐卖人口罪——死刑)? 咒骂父母的，必要把他治死。?(大不孝之罪——死刑) 人若彼此相争，这个用石头或是拳头打那个，尚且不至于死，不过躺卧在床，若再能起来扶杖而出，那打他的可算无罪；但要将他