徇私舞弊型渎职犯罪的立法缺陷及其完善.pdfVIP

徇私舞弊型渎职犯罪的立法缺陷及其完善 专 业：法律硕士 硕士生：温红梅 指导老师：杨建广教授 摘 要 对于徇私舞弊型渎职犯罪的有关规定，理论的争鸣以及司法实践的困惑主 要集中在以下几个问题：“徇私’’应否作为徇私舞弊型渎职罪的构成要件；“徇 私”的范围和涵义；徇私舞弊型渎职罪与受贿罪并存时的罪数认定问题等。 本文通过对理论界各种观点的详尽分析，结合笔者在司法实务中办理的具 体案例进行剖析，就以上述问题得出结论：首先，“徇私应为动机性的主观 要件，而非客观要件，行为人客观上是否有“徇私’’的行为，或者是否最终谋取 了私利，并不影响其渎职行为的社会危害性和刑事可罚性，都属于本类罪规制 的范围。如将“徇私’’理解为客观行为，反而违背了增设渎职罪的本意，在司 法实践中也缺乏可操作性，使司法机关难以查明行为人是否“徇私’’，导致处 罚范围不当缩小，放纵了渎职犯罪。对“徇私的认定应采用司法推定的方法。 其次，笔者认为无论是从文义角度理解，还是从该类罪的危害性、刑事可罚性 以及打击、遏制渎职犯罪的立场出