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国际保函风险管理 　　摘要：国际工程中承包商被业主索赔的案例频发，在利比亚战争爆发后，利比亚撒哈拉银行曾向葛洲坝集团、中国水利水电建设集团公司、宏福建工等公司进行预付款保函的恶意索赔，金额高达数亿美元。据银行统计，2011年中行共发生269笔保函索赔，索赔金额10.7亿美元，其中涉外保函201笔，利比亚占48笔。文章结合国际工程业务实践，旨在探讨国际保函风险及应对措施，为国际项目中的保函相关工作提供参考与借鉴。 　　关键词：国际保函；索赔；见索即付 　　中图分类号：F253 文献标识码：A 文章编号：1001-828X（2014）09-000-01 　　保函是指银行、担保公司等根据申请人的请求，向受益人开立的一种书面信用担保凭证，保证在申请人未能按双方协议约定履行责任或义务时，由担保人代申请人向受益人赔付相应的经济损失。国际保函通常指中国企业因国际贸易往来或国际工程项目，向境外受益人开出的银行保函。国际保函一经开出即独立于基础合同，只要受益人提交的索赔单据和内容与保函条款表面相符，保函担保人即应在保函规定的时间内向受益人赔付款项，而不管保函申请人在基础合同中是否真正发生违约，但欺诈例外。中国承包商在承接境外总包项目过程中，由于业主强势地位、自身管理经验欠缺等原因，面临较高的保函索赔风险。 　　一、见索即付风险 　　对保函索赔风险影响最大的就是保函的赔付是否有条件要求。有条件保函是指在保函的条款中对索赔的发生与受理设定了限制条件，或规定了能客观反映某种事实发生或条件落实的单据提供。只有所规定的这些条件得到满足后，或规定的能反映客观事实的单据提交给担保银行后，担保银行才会履行其支付义务。有条件保函有利于保护申请人的利益，防止受益人的无理索赔或欺诈，但往往难以被受益人接受。无条件保函又称见索即付保函，接到受益人的书面索赔通知后，担保银行必须履行无条件的支付义务，而不论基础交易合同的执行情况如何，也不论受益人本身是否履行了合同中规定的义务，只要担保行在保函的有效期内收到了受益人所提交的符合保函条款规定的索赔通知，即应立即支付。见索即付保函下，申请人和担保银行将承担较高的风险，可能会由于受益人的恶意索赔而陷入被动，但目前国际工程保函中见索即付保函所占比例较大。 　　中国承包商在与境外业主就保函格式进行谈判时，应尽量在保函格式中删除“无条件”等描述，同时增加索赔的条件，例如在索赔条款中要求业主通过银行向保函担保行提出索赔，受益人须提供申请人未履约情况的说明及第三方机构出具的鉴证材料等，从而达到约束业主的目的。 　　二、转开风险 　　保函根据开具方式可分为直开和转开两种。直开是指中国境内银行根据承包商的申请直接向境外业主开具保函，而转开是指中国境内银行根据承包商的申请向业主所在国的银行开具反担保保函，再由业主所在国的这家银行向业主开具保函。如果是直开保函，一旦业主进行恶意索赔，中国境内的银行考虑到中国企业的利益会及时通知中国承包商，这样承包商可以立即采取措施，通过法律手段冻结保函，从而避免损失。如果是转开保函，因为目前国际上通常开具的都是见索即付保函，只要受益人向担保银行提交的索赔单据符合保函条款的相关规定，担保银行应予以赔付，并且没有义务通知保函申请人，之后担保银行向反担保银行进行索赔，反担保银行再向承包商索赔，最终的损失由承包商全部承担。 　　合同投标或谈判阶段，应委托中国信保对业主的资信情况进行调查，或者通过当地银行等渠道了解业主的信用情况，尤其是私人业主。视业主及所在国的风险，向中国信保购买特定合同险，降低保函恶意索赔风险。受益人恶意索赔后，承包商可以援引“欺诈例外抗辩权”向担保人所在地法院申请止付令，并在止付令下达之日起30日内提起诉讼或申请仲裁。由于保函的赔付时间紧迫，只有几个工作日，因此应预先聘请有经验的律师事务所，针对保函恶意索赔制定应对方案，制定预防措施。 　　三、生效风险 　　通常情况下，履约保函自签发之日起生效，预付款保函的生效条件是在申请人的银行账户中收到受益人支付的预付款后生效，担保金额与申请人实际收到的金额相等。如果保函中未约定生效时间，则默认为签发即生效。如果预付款保函中未约定生效时间，受益人可能会在未支付预付款的情况下向担保银行申请索赔，导致申请人的经济损失。 　　承包商作为保函申请人，预付款保函中应注明在其XXX银行的XXX账号中收到受益人支付的相应预付款后，预付款保函生效，且担保金额与申请人收到的预付款金额相等。预留账号必须为申请人能够独立控制的账户，不受受益人监管。 　　四、转让风险 　　保函转让包括保函受益人权益的转让和保函开具人义务的转让，实践中保函转让通常是指保函受益人权益的转让。在国际工程中，由于业主的强势地位，很多承包商不得不按照业主要求的格式版本开具保函，并接受