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- 2016-03-02 发布于北京
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本案中苏某是否构成犯罪.doc
本案中苏某是否构成犯罪
一、基本案情
2013年5月的一天,苏某联系林某欲向其购买100克海洛因进行贩卖,并约定以每克800元的价格进行交易。林某身边当天并没有货,遂产生了以假充真的念头。当天下午,林某用一包约100克的面粉冒充是毒品海洛因,并与苏某在事先约定的地点进行了交易。次日,苏某在不明真相的情况下将该包假毒品转卖给吸毒人员黄某等人。之后,苏某、林某均被公安机关查获。
二、分歧意见
本案对林某的行为构成诈骗罪没有争议,对苏某的行为如何定性则存在两种分歧意见。
第一种意见是:苏某的行为系对象不能犯,构成贩卖毒品罪(未遂);
第二种意见是:苏某的行为没有侵害法益或者对法益构成现实的危险,不构成犯罪。
三、评析意见
笔者同意第二种观点。
对于贩卖假毒品行为如何定性,最高人民法院在1994年12月20日曾经颁发《关于适用的若干问题的解释》(以下简称《解释》)。《解释》第17条规定:“明知是假毒品而冒充毒品贩卖的,以诈骗罪定罪处罚。不知道是假毒品而当作毒品走私、贩卖、运输、窝藏的,应当以走私、贩卖、运输、窝藏毒品犯罪(未遂)定罪处罚。”很显然,《解释》的定性是依据传统的“犯罪构成四要件说”来下结论:苏某具有贩卖毒品的主观故意,并且实施了贩卖毒品的客观行为,因此,苏某已经着手实行犯罪并且实施了刑法分则规定的贩卖毒品犯罪构成的部分要件,
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