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仲裁协议 INDEX 一、仲裁协议概述 二、仲裁协议的有效要件 三、仲裁协议的效力认定 四、仲裁条款的独立性原则 一、仲裁协议概述 1.仲裁协议的概念 双方当事人自愿将他们之间已经发生的或可能发生的争议提交仲裁解决的书面协议，是双方当事人达成的采用仲裁方式解决纠纷的法律文书，是双方当事人之间的仲裁合意书面化、法律化的形式。 2、仲裁协议的法律特征 A.仲裁协议是当事人意思表示一致的协议。这一点和一般的契约并无不同,即任何一方不同意以仲裁方式解决争议，都无法达成仲裁协议，仲裁协议以当事人的合意为基础，以当事人的意思自治为核心，当然，不能违反法律的强制性规定。 B.仲裁协议的内容具有特殊性。特殊性体现在仲裁协议是对争议解决方式的约定，而不是对当事人之间实体权利义务的具体处分，即争议发生后，当事人协议通过仲裁方式解决纠纷而不是通过诉讼或其他途径解决。 C.仲裁协议当事人的权利义务具有同一性。这也是仲裁协议区别于其他契约的特点之一。在一般的双务合同中，当事人双方的权利义务关系是对等的，一方的权利往往是另一方的义务。而在仲裁协议中，当事人双方共同一致的权利和义务是将纠纷提交仲裁解决，任何一方都有权利依据仲裁协议将争议提交仲裁解决同时任何一方也都负有遵守仲裁协议不得将纠纷通过其他方式解决的义务。 D.仲裁协议的效力具有广泛性。这一点也不同于一般的契约，一般契约的效力仅及于当事人之间，仲裁协议的效力不仅约束着当事人，也约束着法院和仲裁机构，这种约束力既来源于当事人的授权也来源于法律的规定，但当事人的授权是主要的。 3、仲裁协议的性质 关于仲裁协议的性质，与有关仲裁的性质的问题一样，理论上也存在着争议。相关学说主要有： 1、程序法契约说。 2、实体法契约说。 3、混合型契约说。 4、独立类型契约说。 我们认为，独立类型契约说和混合型契约说由于其本身在打破传统基本分类标准同时缺乏自成体系的理论支撑，不宜为据。 4、仲裁协议的内容 （1）提交仲裁的事项，即提请仲裁的争议范围 通常表述为：“凡因执行本合同或与本合同有关的一切争议均应提交某仲裁机构解决” 仲裁协议必须全面概括而且明确 （2）仲裁地点 仲裁地点与仲裁适用的程序法以及确定争议所适用的实体法都有密切联系 仲裁地点是当事人磋商仲裁协议的焦点。一般情况下，在争取不到本国仲裁时，可以规定在被诉方国家仲裁 5、仲裁协议的法律效力 （1）对当事人来说，承担不向法院起诉的义务。仲裁协议一经依法成立，对当事人直接产生了法律效力。当事人丧失了就仲裁协议约定的争议事项向法院提起诉讼的权利 （2）对仲裁庭或仲裁机构来说，授予其仲裁管辖权。同时，仲裁协议意味着仲裁机构的受案范围受到协议的严格限制 （3）对法院来说，排除了法院的管辖权 （4）对仲裁裁决来说，赋予其强制执行的效力。当事人可以向有关国家法院提交有效的协议和裁决书，申请强制执行该裁决。 二、仲裁协议的有效要件 （一）仲裁协议的实质要件 1、当事人具备相应行为能力 （1）自然人 无民事行为能力人和限制行为能力人签订仲裁协议的行为无效，所签订的仲裁协议自然无效。 （2）法人、非法人团体 法人的行为能力始于获得批准并进行登记时，终于解散。 2、当事人仲裁意思表示真实 实践中影响当事人真实意思表示的情形主要有:欺诈、胁迫以及重大误解等情形。 如果存在恶意，导致的仲裁合意瑕疵，直接认定该协议缺乏当事人有效合意无效。但如果当事人因非恶意的原因导致意思表示有瑕疵则另当别论。 比如，如果当事人主张自己不了解仲裁一裁终局原则，不能认为当事人仲裁意思表示存在瑕疵，应认定当事人存在有效仲裁合意。 3、争议具有可仲裁性 指法律规定的可提交仲裁予以解决的争议事项范围。 我国《仲裁法》第2条规定，平等主体的公民、法人和其他经济组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，可以仲裁。 第3条规定，下列纠纷不能仲裁: (1)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷。 (2)依法应当由行政机关处理的行政争议。 4、仲裁协议内容合法 （1）内容合法：当事人在订立国内仲裁协议条款时，不能违反本国公共政策，否则仲裁协议无效;在订立涉外仲裁协议条款时不能违反国际社会公共秩序，否则仲裁裁决难以获得承认和执行，仲裁意愿难以实现。 （2）仲裁协议的内容分为法定内容和约定内容 （二）形式要件 我国法律只承认以书面形式订立的仲裁协议。 1、合同中的仲裁条款 2、仲裁协议书 3、当事人通过援引达成的仲裁协议 4、其他书面形式的仲裁协议 2006年最高人民法院颁布的司法解释中“其他书面形式”的仲裁协议，包括以合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等形式达成的请求仲裁的协议。 “仲裁合意可证明性”的提出 有学者建议承认口头仲裁协议的有效性，