我国公司型基金独立董事制度建构.pdfVIP

摘要 摘要 自从我国投资基金市场建立以来，以契约型基金为主的模式已经暴露出 越来越多的问题。在契约型基金运作过程中，基金管理人除受到基金契约中 规定的投资目的、投资范围及法律法规中相关禁止性规定的限制外，几乎完 全控制着基金资产的运作，投资者对基金重大投资决策一般没有发言权，缺 乏对基金重大事务的控制力。投资者处在将财产交于基金管理人管理确实能 取得较佳回报的现实诱惑与一旦交付管理却失去了对财产运作应有的控制力 这一矛盾之中，所能选择的无非是决定接受哪一家基金管理人的基金契约， 却无从改变自身的弱势地位。虽然各国多有由投资者组成投资者大会(或类 似组织)对基金管理人的管理运作行为进行监督的规定，但由于此类组织并 非常设机构，其成员，即投资者也多非专业人士，．因而，这一设计不仅实施 成本较高，也难以发挥对基金管理人的监督作用，并未使投资者的弱势地位 得到多大改善。面对这些不足，我国引进公司型基金可谓势在必行。而在公 司型基金中，其独立董事制度是实现公司型基金治理的一个核心，所以，对 公司型基金中独立董事制度的研究是十分重要的。然而我国独立董事制度的 研究和立法都不z日-,匕P_．，tzEK，好的契合公司型基金的发展，因为公司型基金中的独立 董事是在符合公司型基金这个特殊的投资公司而产生的，因此本文就公司型 基金独立董事制度在我国的建立进行了探讨并提出了相关意见。 本文从六个部分来展开对我国公司型基金独立董事制度的论述。 第一章是引言。对本文问题之提出以及我国公司型基金独立董事制度的 理论研究进行了分析。公司型基金中独立董事有其自身的特殊性，公司型基 金作为一种投资公司与一般的上市公司是有差别的，我们应该在充分认识到 这一点后，再来对公司型基金中独立董事制度的建立提出自己的观点。然后， 本文利用经济管理理论与法学理论相结合的方法，对我国要建立公司型基金 独立董事制度以及完善其制度设计提出自己的建议。希望能在结合公司型基 我国公司型基金独立董事制度建构 金的特点以及独立董事制度上有所创新。 第二章是公司型基金独立董事制度的理论定位。该部分分析了公司型基 金与契约型基金中的独立董事的区别：l、二者的组织从属不同；2、二者的 职能范围不同；3、二者的独立性不同。在结合公司型基金独立董事的这些特 点的情况下，本文从公司型基金独立董事的目的出发，指出了在建立我国公 司型基金独立董事制度时应该遵循的理论基点，即：l、权力制衡；2、保护 弱小群体。权力制约与权利保障本来就可谓是相互作用、辩证统一的。正是 在这样的两个目的指引和相互作用下，我国公司型基金独立董事制度的建立 才能充分体现其价值。 第三章是公司型基金独立董事的外国立法设计。这部分主要是通过对美 国、英国和日本的公司型基金中的相关制度的考察，最终为我国的立法提供 帮助。在美国的公司型基金中也是称为独立董事制度，而且美国公司型基金 的独立董事制度日趋科学合理，既能让独立董事最大限度地发挥作用，又最 大限度地保护独立董事的独立性和自身利益，最终使基金股东的合法权益得 到充分地保护。在英国的公司型基金中则成为附加董事制度，其基本职责是 监督基金公司的运行，主要是监督授权董事是否有效地履行了自己的职责。 如果附加董事认为授权董事工作有缺陷，就要负责加以改进。在极端的情形 下，他们能够而且应当替代授权董事。附加董事的功能甚至包括规划公司战 略和市场开拓这些本属授权董事的事情。在日本公司型基金中设立的是监察 人，其职责是监督基金的业务运作。监察人至少比董事多一人，使监察人在 董监事会中占多数，以确保监督董事的业务执行，并弥补投资人会议的功能 不足。监察人任期为两年。监事会有严格的资格限制，其消极资格限制比较 广泛．有点类似于美国独立董事。 第四章是我国公司型基金独立董事建立现有环境之考察。由于我国还没 有建立公司型基金，所以还没有公司型基金中独立董事的立法，但是我国有 对独立董事制度的立法，所以在这章中先对我国独立董事制度的发展与现状 作了分析。在结合前文的分析，指出了我国独立董事制度的立法不能满足公 司型基金的需要，我国公司型基金独立董事制度还需要建立。 第五章是我国公司型基金独立董事治理结构之建构。在本章中，对于我 国没有公司型基金这个问题，先是做了在我国建立公司型基金的前提性分析。 2