第二章代理法摘要.pptVIP

二、我国的外贸代理制 过去长期以来，我国外贸公司在出口方面一直是采取收购制，即由外贸公司用自有资金向国内供货部门收购出口商品，然后由外贸公司以自己的名义自营出口，自负盈亏。 所谓外贸代理制，就是由我国的外贸公司充当国内用户和供货部门的代理人，代其签订进出口合同，收取一定的佣金或手续费。 主要做法： 　代理出口 　代理进口 1.代理出口 在出口方面，由外贸公司接受国内供货部门的委托，以外贸公司自己的名义作为卖方（Seller），同国外买主签订出口合同，收取约定的佣金。 在采用这种做法时，外贸公司作为出口合同的卖方，就必须对出口合同承担责任。因此，即使由于国内供货部门未能按时、按质、按量提供货源，致使外贸公司不能履行其对外签订的出口合同，但外贸公司做为出口合同的卖方仍需对外承担责任。国外的买主也只能根据出口合同向外贸公司要求赔偿，而不能越过外贸公司向国内供货部门要求赔偿，他们同国外买主之间并无直接的合同关系。 至于外贸公司同国内供货部门之间的关系，则只能通过他们之间签订的委托代理出口合同来解决。 2.代理进口 在进口方面，由外贸公司接受国内用货部门的委托，以外贸公司自己的名义作为买方（Buyer），同国外卖方签订进口合同，收取约定的佣金或手续费。 在采用这种做法时，外贸公司作为进口合同的买方，也必须对进口合同承担责任。如果国外的卖方违约，只能由外贸公司根据进口合同以买方的名义对外交涉索赔；如果国内用货部门违约，例如无理拒付进口货款或失去偿付能力，外贸公司作为进口合同的买方，仍须根据进口合同的规定向国外卖方负责。 外贸代理制中存在的问题 1.《民法通则》与《合同法》的代理制度不统一 《民法通则》所规定的代理，是属于直接代理，即由代理人以被代理人的名义实施法律行为，这种代理行为所产生的结果，应由被代理人负责。 这项规定只适用于外贸公司接受其他有外贸经营权的企业或外商投资企业的委托，以这些被代理人的名义与外商签订的进出口合同，但不适用于目前在外贸代理业务中大量存在的、由外贸公司接受无外贸经营权的企业的委托，以外贸公司自身的名义作为买卖合同的一方当事人同外商签订的进出口合同。 这些业务只能适用我国《合同法》，因为这种进出口合同不是以被代理人的名义签订的，而且被代理的一方自己就没有外贸经营权，因此，他们对这种进出口合同既不能直接享受权利，也不能直接承担义务。这种进出口合同只能由外贸公司直接承担责任，而不能由那些没有外贸经营权的被代理人直接承担责任。 补救：《合同法》第402、403条的规定 　披露、介入权与选择权 ? 《合同法》第402条：“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。” （间接代理） ? 第403条：“受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。　　受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张权利，但第三人不得变更选定的相对人。　　委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩。” （未披露的代理） 2.委托代理关系不明确，代理人与被代理人的权利义务不清楚 外贸代理是属于委托代理，代理人与被代理人应签订书面的委托代理协议，藉以确定双方的权利和义务。但是，现在许多外贸公司在开展进出口代理业务时，往往没有与国内的被代理人（供货或用货部门）签订委托代理协议，有的则仅凭订货卡片代替委托协议。在这种情况下，双方是否存在代理关系并不很明确，彼此的权利义务更不清楚，一旦发生纠纷，往往很难确定双方所应承提的责任。 英美法院的判例 第一个问题：如果本人与第三人达成的交易是代理人努力的结果，代理人就有权得到佣金。所以，如果本人没有经过代理人的介绍而直接从代理区域的买方达成交易，代理人一般无权索取佣金。（这些法律规则可以通过双方的约定或行业习惯而改变，） 第二个问题：代理人所介绍的买主日后连续订货时，是否仍须支付佣金——取决于代理合同的规定。 如代理合同没有规定期限——在合同终止后接到买方再次订货，仍需向代理人支付佣金； 如代理合同规定了一定的期限——在合同届满终止后接到买方再次订货，不需向代理人支付佣金； 大陆法系国家法律规定 独家代理权的