转包违法分包等违法行为认定查处管理办法讲座--中伦文德--2015-2.ppt

背 景 2014年9月4日，住建部召开“全国工程质量治理两年行动电视电话会议”，传达、学习国务院关于抓好工程质量工作的重要批示。 据此，我国建设领域和建筑市场正式进入建国以来整治力度最大的全国工程质量治理两年行动。 工程质量治理两年行动方案相关配套规定 工程质量治理两年行动的重点 1.全面落实工程建设五方主体项目责任人的终身责任制 2.严厉打击建筑施工转包违法分包等行为。 3.健全工程质量监督和监理机制。 4.大力推动建筑产业现代化。 5.加快建筑市场诚信体系建设。 6.切实提高从业人员素质。 2014年12月房屋市政工程生产安全事故情况通报 2014年12月，全国共发生房屋市政工程生产安全事故32起、死亡60人，比去年同期事故起数增加2起、死亡人数增加22人，同比分别上升6.67%和57.89% 目前查处情况违法行为类别情况 　　 2014年11月，在全国查处存在违法行为的1411个项目 存在违法发包行为的项目239个，占违法项目总数的17% 存在转包行为的项目117个，占违法项目总数的8%； 存在违法分包行为的项目145个，占违法项目总数的10% 存在挂靠行为的项目209个，占违法项目总数的15%； 　　 目前查处情况违法行为类别情况 　　 2014年8月通报的2013年以来房屋市政工程质量及转包违法行为的六个典型案例中，一个存在转包，四个出借资质，三个违法分包给个人。12月31日通报的5起重大事故中，有4起存在市场违法行为。清华附中体育馆及宿舍楼工程“12·29”底板钢筋体系坍塌重大事故尚在调查中，列入最高检和北京市政府督办案件。 自住建部开展“工程质量治理两年行动”4个月来，30家建筑企业上榜建筑质量违法违规“黑名单”，其中，中国建筑、中国二冶、中煤建设集团榜上有名. 1、市场和机制的问题。 2、违法成本低，行政执法流于形式。 3、司法机关的不作为，也起到推波助澜的作用（立法建议）。 当前形势下项目经理的法律风险 《五方主体终身责任追究办法》 《十项规定》 《项目经理质量安全处罚规定》 《项目经理记分管理规定》　　 1、项目经理是项目质量安全的首要责任人； 2、项目终身负责制； 3、现场专职履职； 4、记分考核。 （1）不在岗一次，扣3分 （2）代签字一次，扣1分 违法发包，是指建设单位将工程发包给不具有相应资质条件的单位或个人，或者肢解发包等违反法律法规规定的行为。 表现形式：　　（一）建设单位将工程发包给个人、不具有相应资质或安全生产许可的施工单位的；　　（三）未履行法定发包程序，包括应当依法进行招标未招标，应当申请直接发包未申请或申请未核准的；　　（四）建设单位设置不合理的招投标条件，限制、排斥潜在投标人或者投标人的；　　（五）建设单位将一个单位工程的施工分解成若干部分发包给不同的施工总承包或专业承包单位的；　　（六）建设单位将施工合同范围内的单位工程或分部分项工程又另行发包的；　　（七）建设单位违反施工合同约定，通过各种形式要求承包单位选择其指定分包单位的； 先黑后白情形下注意事项： 1、尽可能以公司名义签订，行政处罚的可能性小。 2、如个人先签订，可能认定为挂靠。 3、鉴于目前法院认定存在差异及司法认识质量，发生争议后，选择以高结算合同起诉。 4、工期的违约责任无效 5、部分不予支持利润部分，依据司法解释依法抗辩 ★阴阳合同的管辖约定仍存在争议 7月22日，省财政厅认为此次招标存在“以不合理的条件限制、排斥潜在投标人或者投标人”，宣布废标 废标理由：评分标准设置为“2013年海南农产品质量安全检测检验设备政府采购项目业绩评分，单笔成交金额达500万元以上(含500万元)的，得8分；单笔成交金额低于500万元的，得2分；不提供的，得0分” 截止当时，2013年该项政府采购项目只开过一个标，且中标人就是华夏科创，中标金额539.80万元，刚好超过500万元 2、设置不合理的招投标条件 注意事项：异议和投诉时效 第二十二条 潜在投标人或者其他利害关系人对招标文件有异议的，应当在投标截止时间10日前提出 第六十条 投标人或者其他利害关系人认为招标投标活动不符合法律、行政法规规定的，可以自知道或者应当知道之日起10日内投诉。 就第二十二条规定事项投诉的，应当先向招标人提出异议. 3、未取得施工许可证 注意事项： ★不影响合同的效力，规划许可证影响合同效力 ★未取得施工许可证不必然工期顺延。 ★必须取得工期顺延的签证或行政部门责令停工