12章罪数形态分析.ppt

3、营业犯与常业犯的区别 常业犯，如果实施一次某种行为，不构成犯罪；必须反复实施同种行为，才构成犯罪。 营业犯，不仅实施一次某种犯罪行为，可能构成犯罪；反复实施同种犯罪行为，仍然构成该种犯罪一罪。 属于营业犯的集合犯比较多，大体上刑法中以营利为目的的破环社会经济秩序的犯罪、危害社会秩序的犯罪以及在罪状中规定“多次”实施同一犯罪行为为从重处罚情节的，均属之。 案例一：被告人赵利江于1994年同张玉梅结婚，并生育孩子三个。2009年6月被告人赵利江向人民法院提起诉讼，要求与张玉梅离婚。人民法院判决不准赵利江与张玉梅离婚。被告人赵利江对判决书进行改造，将不准予离婚修改为准予离婚。2010年6月10日，被告人赵利江持变造的开封市郊区人民法院判决书称已与张玉梅离婚，在孟津县民政部门与王晓景登记结婚，婚后生育一男孩。 问：对被告人赵利江应如何处罚？ ?案例二、刘某和王某在某市场内开牛肉专卖店。2010年10月的一天，两人下乡贩牛肉，见农田内牛无人看护，遂商议下“药”毒牛，然后以低价收购。此后，两人先后14次将剧毒药拴系在农田内的牛旁或直接喂入牛嘴里，共毒死12头耕牛，价值人民币2万余元，其中有10头被刘某和王某以低价收购后在店出售，售期内未发现有食物中毒事故，两人共非法获取暴利1万余元，被二人共同分赃。 问：对刘某与王某的行为如何定性？ 处断： 吸收犯虽然存在两个犯罪行为，但由于一个犯罪行为已经被另外一个犯罪行为所吸收，因此只以吸收之罪论处。 （二）牵连犯 　　 以实施某一行为为目的，其方法行为或者结果行为又触犯其他罪名的犯罪形态。 历史渊源：费尔巴哈在1824年《巴伐利亚刑法典》：“犯罪人以同一行为违反不同的刑法规范,或者确以不同的行为实行了不同的犯罪,但这一行为仅是重要犯罪的手段,或是同一主要犯罪的结果,应视为附带的情形,可考虑不作为加重情节,只适用所违反的最重罪名之刑。” 构成特征： 1．一个犯罪目的。 2．两个以上的、相对独立的危害行为。 3．行为之间具有牵连关系。 牵连关系：指数行为之间具有手段与目的或原因与结果的内在联系，亦即表现为目的行为(或原因行为)、方法行为或结果行为，并相互依存形成一个有机整体。 4．数行为触犯不同的罪名。 2、处断 对特定犯罪的牵连犯：适用数罪并罚原则予以处断；对其他牵连犯：从一重处断。 如：399条定：司法工作人员贪赃枉法，有前两款行为的，同时又构成本法第385条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。即徇私枉法罪或贪污罪、枉法裁判罪； 第157条第2款规定：以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和本法第277条规定的阻碍国家机关工作人员依法执行职务罪，依照数罪并罚的规定处罚。 （三）吸收犯 吸收犯是指在一个犯罪过程中，行为人所实施的数个犯罪行为因属于同一罪质，而由高度行为吸收低度行为的犯罪形态。 特征： 第一，数个相互独立的犯罪行为的存在，是吸收犯成立的前提条件。 第二，吸收犯所具备的数个犯罪行为，均发生在一个犯罪过程中。 “同一犯罪过程”，包括三个涵义： 主观：基于一个确定的犯罪故意，这是吸收犯的主观特征。 行为：数个行为指向同一个被害对象，这是吸收犯的行为特征。 客体：数个行为侵害同一直接客体。 第三，数个行为属于同一罪质，这是吸收犯的法律特征。同一罪质，一般表现为触犯同一罪名，但不是指相同的犯罪构成。主要包括两种情形：一是构成犯罪既遂、未遂、预备、中止各犯罪形态的各种行为是同一罪质。二是共同犯罪中组织犯、实行犯、教唆犯、帮助犯，或者主犯、胁从犯的诸行为是同一罪质。 如，行为人为杀害李，第一次杀人未遂，第二次将李杀死。两个杀人行为都出于一个杀人故意；如，行为人教唆他人杀害王某，又与他人一起直接参与了杀害王某行为。其教唆杀人行为与实行杀人行为都指向王某 。 形式： (1)既遂犯吸收预备犯或未遂犯。 (2)未遂犯吸收预备犯。 (3)实行阶段的中止犯吸收预备犯。 (4) 主犯实行犯之罪，吸收教唆犯、帮助犯、次要实行犯构成之罪。 (5)主犯构成之罪吸收从犯、胁从犯构成之罪。 (6) 加重犯罪构成之罪吸收普通犯罪构成之罪，或者普通犯罪构成之罪吸收减轻犯罪构成之罪。 数个行为均独立构成犯罪，存在着一行为吸收其他行为的吸收关系 数个犯罪行为之间，不存在吸收关系 数个犯罪行为，必须是不同的犯罪行为 数个犯罪行为，必须是法律性质相同的数个犯罪行为 区别 行为与行为之间，不要求有连续性 均是在着手行为之前具有连续实施数个犯罪行为的意思倾向 相似点 吸收犯 集合犯 集合犯与吸收犯 牵连犯与吸收