第六章 法的创制.pptVIP

第三章 法的创制 （一）法的创制的概念 1．法的创制的含义 法的创制，又称立法。它是指一定的国家机关依照法定职权和法定程序创制、修改或废止法律和其他规范性法律文件的一种专门性活动，简称为法律的立、改、废活动。对立法可以从广狭两义上去理解，但应在把握其基本特征的前提下力求简化。 广义的立法是指有关的国家机关依照法定权限和法定程序，创制各种具有不同法律效力的规范性文件的活动。它既包括国家最高权力机关和它的常设机关依法创制法律的活动，也包括中央国家行政机关和地方有关国家机关依据法定权限和程序创制行政法规、地方性法规、自治条例及其他规范性决定、决议等的活动。 而狭义的立法，则专指国家的最高权力机关及其常设机关依照法定的职权和程序，创制法律的活动。法的创制具有以下特征： （1）法的创制从性质上讲是国家的专有活动，是国家权力的运用。 （2）从法的创制的方式上说，它是一定国家机关依照法定职权和程序进行的活动。 （3）从法的创制的内容来看，它是国家机关创制或认可法律规范的活动，其目的在于产生具有普遍约束力的一般规范。 (4)法的创制是制定、修改、废止以及认可法律规范的活动。 2．法的创制形式的演变 （1）法的创制主要采取两种方式： ①创制法律规范； ②认可法律规范。 （2）而在有些国家，全民公决(即由全体公民投票表决)也成为法的创制的一种形式。 ①创制法律规范 所谓创制，即一定的国家机关根据社会的需要，以国家的名义运用立法技术，依法创制、修改和废止规范性法律文件的活动。创制的结果是创制、修改、废止了某一成文法。 ②认可法律规范 所谓认可，即一定的国家机关根据社会的需要，以国家的名义赋予社会上已经存在的某些社会规范以法律的效力；如奴隶制社会早期的立法，大多以认可的形式，将一些适宜的氏族习惯由一般社会规范转化为法律规范。认可的结果可以是成文法，也可以是不成文法，如英国的判例法就是经认可的不成文法。 （二）法的创制的原则 1．法的创制的一般原则 法的创制的原则又称立法的原则，与立法的指导思想是紧密相联的，所谓立法指导思想是指一定的国家机关进行立法活动时所遵循的根本性的理论依据；而立法原则就是立法指导思想体现在各种立法活动中所必须遵循的具体准则。 2．当代中国社会主义法的创制的基本原则 （1）遵循实事求是，从实际出发的科学原则 （2）遵循社会主义民主原则，从最大多数人的最大利益出发，立足全局，统筹兼顾 （3）遵循法制统一原则 （4）保持法的稳定性、连续性和及时立、改、废相结合原则 （5）坚持总结实践经验和科学预见、超前立法相结合原则 （6）坚持原则性与灵活性相结合的原则 （三）立法体制、立法程序与立法技术 1．立法体制 （1）立法体制的特征 ①立法体制与立法权密切相关。 ②影响一国立法体制的因素很多，其中直接的、主要的因素是国家政体与国家结构形式。 ③总的来说，当今世界的立法体制，主要有三种形式，即单一(或一元)立法体制、复合(或多元)立法体制和制衡立法体制。 （2）当代中国的立法体制 我国的立法体制有一个发展变化过程，大致上分为三个阶段。 ①第一阶段是建国初期，即1949年中华人民共和国成立到1954年我国第一部宪法的颁布，这个阶段国家立法权由中国人民政治协商会议和中央人民政府委员会共同行使，同时地方各级政权也有一定的立法权限。 （3）立法权限的分类 ①中央立法权限和地方立法权限。 ②明示立法权限和默示立法权限。 ③权力机关的立法权限和行政机关的立法权限。 ④职权立法权限与授权立法权限。 ⑤立法实体权限和立法程序权限。 2．立法程序 （1）立法程序的概念、意义 通常认为立法程序是有关国家机关创制、修改和废止规范性法律文件的法定步骤和方式。 完善立法程序，并使立法程序制度化、法律化，具有十分重要的意义。 ①它不但表明一个国家的决策过程是否民主、科学，而且是一个国家民主与法制建设水平和国家文明程度的标志之一。 ②它对于立法活动的民主化、科学化、规范化和合法化具有重要的保障作用，能够有效地避免立法的随意性。 ③立法程序对于保持法律的连续性、稳定性和权威性，对于提高法的效用有重要的促进作用。 （2）立法程序的分类 ①依据法律形式的不同，可以把立法程序首先分为判例法的立法程序和成文法的立法程序，然后再进行进一步的分类 ②依照立法主体的不同，可以分为国内法立法程序和国际法立法程序。 ③依据法律类别的不同，可以分为根本法的立法程序和普通法的立法程序，一般法的立法程序和特别法的立法程序等。 （3）我国的立法程序 ①立法议案的提出。 ②法律草案的审议。 ③法律草案的表决和通过。 ④法律的公布。 3．立法技术 （1）立法技术的概念和意义 立法技术是指在创制、修改和废止各种规范性法律文件的活动中所应遵循的经