《国际经济法教学课件》第27章 国际商事仲裁.pptVIP

第二十七章 国际商事仲裁第三节 国际商事仲裁协议 一、国际商事仲裁协议的概念和特征 二、国际商事仲裁协议的类型和形式 三、国际商事仲裁协议的主要内容 四、国际商事仲裁协议的有效要件 五、认定国际商事仲裁协议有效性的机构和所依据的准据法 六、未签字国际商事仲裁协议的法律效力 七、仲裁条款自治理论 一、国际商事仲裁协议的概念和特征 （一）概念 国际商事仲裁协议(international commercial arbitration agreements)是指当事各方同意将他们之间已经发生的或将来可能发生的国际商事争议提交仲裁解决的协议。 （二）特征 第一，共同的意思表示。 第二，仲裁机构取得管辖权的依据，排除法院实施管辖的主要抗辩理由。 第三，仲裁裁决得以承认与执行的基本前提。 二、国际商事仲裁协议的类型和形式 （一）国际商事仲裁协议的类型 1.合同中的仲裁条款 2.单独的仲裁协议书 3.其他表示提交仲裁的文件 （二）国际商事仲裁协议的形式 1.书面形式 联合国国际贸易法委员会2006年《关于1958 年6 月10日在纽约制定的承认及执行外国仲裁裁决公约第2条第2款和第7条第1款的解释的建议》 2006年最高法《关于适用中华人民共和国仲裁法若干问题的解释》第1条：仲裁法第16条规定的“其他书面形式”的仲裁协议，包括以合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等形式达成的请求仲裁的协议。 2．其他形式 1998年修订的《德国民事诉讼法》第1031条（仲裁协议的形式）第6款：在仲裁程序中对争议实体进行讨论即可弥补任何形式要件上的不符点。最高法2005年印发的《第二次全国涉外商事海事审判工作会议纪要》第67条：一方当事人向仲裁机构或者仲裁庭申请仲裁，对方当事人未提出管辖异议且按照仲裁规则的要求指定仲裁员并进行实体答辩的，视为当事人同意接受仲裁。 三、国际商事仲裁协议的主要内容 仲裁协议一般应包括如下内容： 第一，将争议提交仲裁解决的意思表示。 第二，提交仲裁的事项（中国《仲裁法》第16、18条） 第三，仲裁机构或仲裁庭。（中国《仲裁法》第18条，2006年最高法《关于适用中华人民共和国仲裁法若干问题的解释》第3－7条） 此外，还可约定其他事项，如：（1）仲裁地点。（2）仲裁规则。（3）裁决的效力。 中国国际经济贸易仲裁委员会拟定的示范仲裁条款为：“凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会，按照申请仲裁时该会现行有效的仲裁规定进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力”。 四、国际商事仲裁协议的有效要件 仲裁协议的有效要件主要涉及以下三个方面： 一是仲裁协议必须具备合法的形式。 二是双方当事人必须具备相关的行为能力，并有确定的提交仲裁的一致的意思表示。 三是仲裁协议的内容合法。 问题：属于我国法院专属管辖的的案件，能否提请仲裁？ 五、认定国际商事仲裁协议有效性的机构和所依据的准据法 （一）确认国际商事仲裁协议有效性的机构 1.当事人指定的仲裁机构。这是最普遍的实践。 2.法院。 对此问题，根据我国《仲裁法》第20条和最高法《关于适用仲裁法若干问题的解释》的有关规定，当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定，并应当在仲裁庭首次开庭前提出。如一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。 1995年最高法《关于人民法院处理与涉外仲裁及外国仲裁事项有关问题的通知》确立的报告制度。 【案例】铁行渣华有限公司诉华兴海运(中国)托运有限公司案 1998年5月，铁行渣华有限公司向华兴海运(中国)托运有限公司托运10个集装箱的货物，装于“Guang Bin Ji 74”轮由香港运到广东云浮六都，华兴海运(中国)托运有限公司于1998年5月16日在香港签发提单，提单号为74/9805LD02。该提单背面条款第2条内容的中文译文为：“管辖权：所有因此提单产生的争议应按照中华人民共和国法律在中华人民共和国法院审理或在中华人民共和国仲裁。”铁行渣华有限公司与华兴海运(中国)托运有限公司事后没有关于仲裁的补充协议。2000年2月15日，铁行渣华有限公司和铁行渣华(香港)有限公司向中华人民共和国广州海事法院提出申请，请求法院确认提单仲裁条款无效。 问题：（1）谁有权对仲裁协议的效力进行确认？（2）如何确定仲裁协议的准据法？（3）既约定了仲裁又约定了诉讼的仲裁协议是否有效？ 六、未签字国际商事仲裁协议的法律效力 1.通过灵活解释“书面”的含义，使仲裁协议未经签字即生效 2.法人合并与分立并不导致原来所签字的仲裁协议的无效。2006年最高法《关于适用〈仲裁法〉若干问题的解释》第8条明确规定：“当事人订立仲