第三章法的历史发展.docVIP

第三章 法的发展 第一节 法的起源 一、法的起源的概念与理论 法的起源是指法的起始与本源。是法学的首要问题，是法理学研究中的一个古老又常新的课题，包括法律究竟是人类社会历史发展的哪个阶段孕育的？法律产生的根源与动因是什么？法律产生的过程如何？最初的法律的表现形式怎?世界各民族和国家法律产生有何差异？其共同规律是什么？等等这些都是法理学有关法的起源的问题。由于人们对人类社会的早期生活只能以现在所占有的有限资料进行假设、猜测和推理，而这些资料的准确性和科学性本身又存在疑问，所以研究法律的起源问题带有一定猜测和推理。所以各种观点都在解释，但是难以让人十分确信。 有人认为法律先于人类社会而存在，当然他们所讲的法律不是人所制定的，而是指“神”法或自然法等等，基督教认为上帝创造了人，上帝的法先于人法。在古代和中世纪流行君权神授、法自神意的观点。就是说，法起源于神、天或上帝的意志。 有人认为法律从来就有，与人类共始终，19世纪出现了“民族精神论”，认为法来自民族的精神或历史传统。直至现在，绝大多数西方法学家和人类学家仍然主张国家产生以前就有“原始法”。人的活动本身就具有一定的秩序和规则性，是人的本能，只不过那时的法律没有用现代人的文字或语言的形式表现出来，他们所说的是广义的“法”，指各种行为规范等等。法律在原始社会就已经出现，而不仅仅是阶级社会的现象，那是表现为习惯法。 有人认为法律是人类社会发展到一定时期的产物，原始社会时期没有法律，法律有其产生的特定历史条件，法律是与生产力发展和国家的产生联系在一起的。法作为与国家密不可分的社会现象，是在一定条件下产生和发展的。这是马克思主义的历史唯物主义的法律观，也是我们必须重点所掌握的基本观点。 那么，法是怎样产生的呢？原始社会到底有没有法？法是在什么历史条件下产生的？这就是有关法的起源的论题应当回答的问题。 二、原始社会的调控机制 大约30亿年前地球上出现了最早的生命，大约3、4百万年前出现了原始人，大约35000年前，最早的人类即能思维的动物出现在地球之上。迄今为止，人类社会可以分为原始社会和文明社会，氏族社会是典型的原始社会。 任何一个社会要想得以正常存在和发展，都需要社会调控（社会调整和社会控制）。甚至动物世界也有本能规则的调整，例如猴子的世界，蚂蚁的世界《法的故事》，都有一定的规则在维护一定的秩序，具有一定的社会性，只是社会性的层次没有人类那么高。 社会调控就是社会组织通过一定的物质力量和精神力量使人们遵从社会行为模式，维护社会秩序和社会价值的手段和过程。 1、原始社会的社会组织：氏族 原始社会是人类历史发展的第一个社会形态，始于人类的产生到奴隶制的形成，持续约数百万年，通常讲的原始公社主要指氏族公社时期。在人类社会的最初形态中，生产力水平极其低下，生产工具极为简陋，在大自然面前，人们只能以血缘关系为基础结成一定的群体，依靠集体的力量共同采集和渔猎，维持自身的存在。这种以血缘关系为基础结成的群体就是氏族。 氏族是原始社会社会组织的典型形式。它既是社会组织的基本单位，也是社会生产和消费的基本单位。在氏族组织的基础上还教育部发展为部落、部落联盟等更大的社会组织。 原始社会的社会组织的特点：氏族是以血缘关系为基础自然形成的人的群体，不是以地域来划分的。是建立在原始的社会民主与平等的基础上的。氏族是原始社会的基本生产单位和生活组织，其职能是平时组织生产劳动、分配生活资料、料理内部事务、排解偶尔发生的社会纠纷、维护氏族成员的人身和财产安全等等。 2、原始社会的行为规范：原始习惯 概念：调整氏族成员的行为规范表现为习惯。原始习惯是氏族成员在长期共同劳动和生活中逐渐形成和演变、世代相传，变成氏族成员生存需要的行为模式。 内容：如禁止氏族内部通婚，参加氏族公共生活管理，相互帮助和进行血亲复仇，共同继承已故成员的个人生活用品，共同参加宗教仪式和祭扫死者，在原始社会指人类就确立了最早的习惯即禁忌，包括禁止近亲奸（维护族外婚）、杀人、叛逆，还有血族复仇、祭祀仪式等等。如食物禁忌，原苏联史学家谢苗诺夫总结为：群的食物群所有，任你就地吃个够，谁敢带走一点点，定以造孽判死刑。图腾禁忌，是原始人对一些动物、植物和自然现象的一种崇拜，期望这些图腾给他们保佑，不同的人们有不同的图腾，要求对图腾的物像禁瞧看、触摸、捕打、杀伤等等，一般是对虎、蛇、龙、牛的行为禁忌，如中国人的龙的崇拜，违反这些禁忌要受到处罚。其具体内容主要是： 1、在婚姻方面，氏族内部成员之间绝对禁止通婚。婚姻是在不同氏族成员之间发生的． 2、在分配方面．平均分配食物及其他生活资料。 3、在原始民主方面，氏族或部落首领、军事首领民主选举产生，随时撤换。氏族或部落的重大事情由全体成员讨论决定。 ４、在互助方面，氏族、部落成员相互帮助，相互支援