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网络环境中反垄断法滥用市场支配地位之浅析 　　摘 要：本文以360和腾讯之间的纠纷上升为垄断案为视角，考察腾讯在此案中是否滥用市场支配地位，通过分析其所在的相关市场，对市场支配的认定以及实施了滥用行为，认定腾讯QQ腾讯的行为构成了滥用市场支配地位。 　　关键字：360和QQ案件 相关市场 滥用市场支配地位 　　2010 年， 腾讯与奇虎360 之间爆发了一场关于安全软件的战争。腾讯QQ软件在经过一系列自卫行动后以360不正当竞争为由将其告上法庭。10月29日，360公司推出一款名为扣扣保镖的隐私保护软件，使得腾讯QQ迷你首页、手机生活等许多功能被扣扣保镖所禁用。随后，腾讯发布公告称在装有360软件的电脑上停止运行QQ，逼迫用户做出二选一的选择。在相关部门协调下，腾讯与360兼容。2012年，双方又以对方滥用市场支配地位提起诉讼。至此，该案升级为垄断案。在此案中腾讯是否涉嫌滥用市场支配地位需要分析其所在的相关市场，是否具有市场支配地位认定及是否实施了滥用行为。 　　一、腾讯所处相关市场 　　相关市场既包括相关产品市场的认定，也包括相关地域市场的认定。相关产品市场可以简单描述为具有替代关系产品的范围。即时通讯是基于互联网通过即时通讯软件实现实时视频、文字、图像交流的综合通讯平台。关于相关产品市场， 即时通讯业务是腾讯公司的主营业务，腾讯是我国最早开发即时通讯业务的公司，在即时通讯行业一直遥遥领先。把腾讯公司竞争的相关产品市场，界定为即时通讯市场是正确的。另外，对于有说法认为根据合理的可替代规则或需求交叉弹性规则来界定腾讯产品的产品市场为通讯市场，并认为替代品有两类：一是传统的语音电话、电子邮件和有通讯功能的电信增值服务；二是新兴的IP 电话、网络电话等[1]。这个说法是不合理的，网络经济效应会导致传统的SSNIP测试法在网络经济中失去效力。腾讯盈利模式属于企业付费市场，因此传统的通讯方式无法替代即时通讯方式，腾讯产品市场只能定位于即时通讯市场。对于相关地域市场，腾讯产品是专属于网络环境的产品，因此，界定为我国的互联网市场是合理的。 　　二、腾讯是否占有市场支配地位 　　市场支配地位，指一个或数个经营者作为整体在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他交易条件，或者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位[2]。根据艾瑞咨询集团发布的《2009-2010 年中国即时通讯行业发展报告》，2009年中国即时通讯软件市场的市场份额主要分布如下： QQ 为76.2%、MSN 为6.8%、飞信为4.5%、阿里旺旺（淘宝版）为4.3%、雅虎通为1.3%、Skype为1.2%、新浪UC 为1.1%[3]。3月份即时通讯软件覆盖用户3.4亿人，腾讯高居即时通讯市场的首位。在有效浏览时间方面腾讯QQ占86.8%，腾讯QQ、阿里旺旺、飞信和MSN四大软件合计占96.7的市场份额。尽管统计数字会有所出入， 但其无论从用户数量还是浏览时间方面在即时通讯市场占有率远远大于50%，且由于网络经济效应的影响，其领先地位将不断加强。除了市场份额的考量，衡量市场支配地位的另一个重要因素是市场进入壁垒。即时通讯作为一种交流平台，集合方便性、快捷性、免费性于一体，比传统的通信工具如手机、电子邮件更受欢迎，用户粘度（互联网行业的某种产品是否具有生命力，还需要看用户的活跃程度，这种活跃程度通常被称为用户粘性。）更高。因此，当一个即时通讯网络一旦形成，基于网络外部性的影响，其用户的转移成本很高，将用户牢牢锁住。这种情况下，即便是即时通讯市场进入壁垒很低，也因为网络经济效应的存在，变得进入困难。腾讯QQ就是这样一种即时通讯软件，因此，高市场进入壁垒在所难免。另外，腾讯QQ与其他即时通讯软件不兼容，其他即时通讯软件无法获得用户安装基础。据此可知， 腾讯公司在我国即时通讯市场具有绝对的市场支配地位。 　　三、是否构成市场支配地位滥用 　　德国法学家狄特瑞希?霍夫曼认为滥用本身无道德或刑事上的因素，一种行为若由其他企业实施则可能是正常的竞争，但若拥有市场支配地位的企业实施则就构成滥用并受到禁止，因为在第二种情况下该行为对市场结构将产生充分的影响并将威胁到有效竞争[4]。在我国理论界对此有着不同看法。有学者认为：滥用市场支配地位行为，是指拥有市场支配地位的企业滥用其市场支配力，并在一定交易领域实质性地限制竞争，违背公共利益，应受到反垄断法谴责的行为[5]。法学博士曹士兵指出：在决定垄断力滥用的存在与否中，市场支配地位扮演着至关重要的角色。至于滥用，若无特别说明，它至少有两种意思，一是指普遍意义上的过度使用，二是指法律意义上的损害事实，若无损害事实，滥用也就不存在了[6]。而腾讯的行为存在法律意义上的损害事实，侵犯了消费者的合法权益，其行为涉嫌以下