劳动合同与劳务合的区别和应用.doc

劳动合同与劳务合同的区别和应用 劳动者在用人单位从事有收入劳动的形态和特征。1、劳动法律关系：（适用全部劳动法律规定）劳动者在从属性条件下从事劳动；双方具有管理和被管理的特征；双方的权利义务调整劳动过程。2、民事劳务关系：（适用民事法律规定）双方为不具有从属性的平等关系；劳动过程中双方不具有管理和被管理关系；双方的权利义务完全依据协议确定，为完整的平等有偿关系。双方的权利义务调整劳动结果。3、特殊劳动关系：（有限度地适用部分劳动标准）劳动者一方当事人不具备建立劳动法律关系的主体条件，但在用人单位中从事具有管理和被管理特性的有偿劳动，双方所形成的关系。（1）当事人不具备建立劳动法律关系主体资格条件：如退休人员的聘用；非法招用外劳力等；（2）劳动者与另一用人单位存有劳动关系：如使用劳务派谴、协保、下岗、兼职人员等。特殊劳动关系不同于标准劳动关系，不能适用全部的劳动立法，按上海市目前的规定，确定为有限地适用与劳动过程直接相关的部分劳动标准：----最低工资的规定；----劳动保护的规定；----工作时间的规定。二、实践中对劳动法律关系的确认。以下条件是确认劳动法律关系的主要要件，也是判断与其他社会关系区别的条件。 1、双方主体具备建立劳动法律关系的条件；2、双方的合意应当属于建立劳动关系，不论是否已经签订书面劳动合同；3、劳动者按用人单位的要求已经履行了属于从属性的在用人单位的管理和指挥条件下的劳动给付。三、劳动合同的有关问题。1、有关合同期限：定期合同；无定期合同；完成一定工作为期限的合同。2、其他涉及劳动关系的期限：试用期的确定依劳动合同的期限；服务期依当事人的约定；合同生效时间按当事人约定，没有约定的按签定；履行时间依当事人约定，没有约定的按双方的实际履行；竞业限制的期限依当事人约定。3、劳动合同的解除：双方协商一致解除，用人单位提出的需支付补偿金，最高12月的工资。提前通知解除劳动者解除当即解除依规章制度过错性解除 当即用人单位解除 无补偿依法律条件非过错性解除 提前通知支付补偿金4、劳动合同的终止：定期合同的期满为续订终止；无定期合同约定条件产生终止；完成一定工作合同的终止；用人单位破产、解散、撤消的终止；双方当事人实际不履行劳动合同三个月的终止。四、民事劳务的有关问题。1、双方的权利义务依据协议确定；2、适用民事法律的相关规定；3、双方协议主要确定内容为：（1）完成劳务的事项和标准；（2）报酬的计算和数额；（3）违反协议的责任；（4）劳务终止的条件；（5）双方认为需要加以明确的事项。4、不适用劳动立法，包括社会保险、劳动标准等强制性法律规范。五、特殊劳动关系有关应用问题。（一）有关非劳务派遣性质的人员使用。1、劳动者主体条件的确认；2、劳动者主体条件的变化；3、部分劳动标准的适用；4、双方的其他权利义务可以通过协议确定，协议主要解决的问题：（1）工作事项和要求、期限；（2）终止使用的条件；（3）企业制度的适用方式；（4）报酬的计算和数额；（5）违反协议的责任以及劳动者身份改变的处理和责任；（6）双方认为需要加以明确的其他事项。（二）有关专业劳务公司派遣人员的使用。1、三方关系的性质：（1）专业劳务公司与劳动者为劳动法律关系，应当适用劳动立法；（2）实际使用劳动者的企业与劳动者为劳务性的特殊劳动关系，适用部分劳动标准；（3）专业劳务公司与实际使用劳动者的企业为经济关系，使用民事法律。2、关于劳务合同。（1）劳务合同主体为劳务公司与实际使用劳动者的企业；（2）劳务合同主要确定两个企业之间的权利义务关系；（3）劳务合同主要内容：----双方的劳务人员的使用人数、期限；----劳务费用的数额、结算、支付方式；----劳务人员退回的条件、补偿；----终止协议的条件；----违约责任；----其他双方认为需要明确的事项。3、有关与劳动者的协议（可以三方、也可以两方）。主要明确：（1）三方之间的关系；（2）工作的内容和要求、使用期限；（3）用人单位制度的适用方式；（4）终止使用关系退回劳务公司的条件；（5）其他需要商定的事项。六、特殊劳动关系发生的纠纷处理。1、当事人之间的协商处理；2、劳动争议仲裁方式的处理；3、法院诉讼解决；4、专业劳务公司与实际使用劳动者的企业可能成为共同当事人，或其中一方成为第三人。 析劳动合同、雇佣合同和劳务合同关系 劳动合同、雇佣合同与劳务合同是具有很大相似性的三种不同合同，只有劳动合同在《劳动法》中有相应的规定，而且规定也非常简单，雇佣合同和劳务合同根本就没有法律做出明确规定，只能根据有关民法理