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政府投资项目施工合同 审查方法研究 2012年7月10日 政府投资项目施工合同审查方法研究 在我国的工程建设投资领域，政府投资项目一直占有重要的地位和较大的份额比例，各类政府主导的固定资产投资是促进地方经济增长的主要方式之一。而资产实体的形成主要是通过建筑工程施工和安装工程施工来实现的，因此，有关政府投资项目施工合同的管理必然成为控制项目目标完整实现的一种重要手段。而对于施工合同的审查就是合同管理的初始环节和前置条件，对于形成合同双方公平公正的的权利义务法律关系，避免合同执行过程中产生重大纠纷有着重要意义。 关于施工合同的审查方法，诸多法律工作者、工程建设专家分别从各自的专业角度做了很多研究，他们的研究成果在工程建设施工合同管理上起了很大的指导作用。笔者结合他们的研究成果和自身从事工程建设管理工作的实践经验，对政府投资项目施工合同的审查方法进行了一些研究归纳，提出以下看法，供政府有关投资管理部门参考。 一、政府投资项目的范围应根据现有实践模式进行调整 政府投资项目通常指的是以各级政府财政资金、各项政府性专项资金、政府统一借贷的资金和国有授权投资单位自有资金为资金主要来源的、以政府及其各部门为投资主体的建设项目。笔者认为，上述划分仅只考虑了资金的初始性质或来源渠道，采取其他筹资渠道或建设方式的、最终产权归国家所有的重点基础设施或社会公共工程项目，其施工合同也应纳入或参照政府投资项目管理办法进行审查管理。 众所周知，由于政府财力限制，但为了加快地方基础设施和公共设施建设，政府投资项目建设较早引入了BOT模式，特别是道路、桥梁、隧道等大型交通基础设施。近年来，为了加快保障房建设，又创新引进了IBR等项目投资法人方式。这些创新模式引入的投资主体虽然身份不一，有民企、私企、股份公司，项目建设阶段的投资主体表现出来的不再是政府投资，但最终通过让渡项目经营权、回购、赎回、土地置换等方式，最终买单的仍是公共财政资金。因此，政府部门必须加强此类投资项目的合同管理，而不是因为引入社会投资后反而放松监管。 二、建立政府投资项目施工合同联合审查制度 针对政府投资项目的合同管理，很多涉及到项目监督管理的政府职能部门，比如财政部门、审计部门、建设行政主管部门、建设单位等都从各自的监管角度制定了相应的制度和办法，对项目施工合同的审查不可谓不严格，但恰恰由于各自关注的角度不同，缺乏相互的沟通，往往导致合同的审查仍然出现一些问题。一是不够专业，各部门都是合同的审查主体，但是由于建设工程施工合同涉及的法律法规、专业术语较多，审查人员的专业背景各不相同，专业水平参差不齐，全面审查往往变成了履行程序的走过场；二是责任不明，对于合同审查没有明确的审查标准，审查人员的相关责任，审查意见的落实等。 根据施工合同的性质及涉及投资项目监管的各个政府部门分工，可参照企业的合同会签评审做法，建立各部门联合审查制度。明确各部门、各单位审查的条款内容、审查的标准等，各自负责，分工协作，发挥各自的专长，有利于抓住重点、提高审查效率。比如项目审批部门只负责审查合同签订程序，是否经过招投标、是否超过批准的概算等内容；审计部门或聘任的审计咨询单位负责审查合同的计量计价方式是否符合规则、变更、索赔程序是否严密等。为了避免审查周期过长，可以结合行政服务中心集中办公的优势，文本同时分送，同步审查；二是规定审查时限，超过期限视同通过，并由审查人承担相应责任。 三、政府投资项目施工合同的审查要点 政府投资项目的工程发包一般均应经过公开招投标，而施工合同文本往往又是招标文件的一个组成部分，当前的普遍做法是采用招标文件示范文本及施工合同示范文本。施工合同示范文本包括协议书、通用条款、专用条款三个部分，第一部分的协议书对工程概况、承包范围、工期、质量标准、合同价款、组成合同的文件及解释顺序等做了总的约定；第二部分通用条款对工程建设的各个方面做出了原则性的规定；第三部分专用条款是根据具体工程项目的实际情况，对通用条款的原则性规定作出进一步明确。而采用BOT、IBR等模式发包的项目，其施工合同可能采用的是非示范文本或在示范文本的基础上做了较大的修改补充。下面根据笔者的经验体会就施工合同示范文本的三个组成部分内容的审查要点及BOT\IBR施工合同的审查做些的介绍。 1、协议书部分的审查要点 协议书部分内容看似简单，但它是合同组成的第一要件，发生合同争议时解释顺序第一，在合同审查时应给予特别的重视。 ①审查工程概况中要关注工程内容是否完整，是否与招标工程量清单和图纸设计范围一致，避免由于约定不完整导致的纠纷。属于群体工程的应详细填写合同附件《承包人承揽工程项目一览表》。 ②组成合同的文件内容是否有额外增加的部分，是否约定有解释顺序。如果增加了内容并