行政刑法的伦理性.docVIP

引言： 行政刑法开始于 20 世纪初的德国，随后在欧洲其他国家及日本都有较大发展。目前，国外的行政刑法研究已经逐渐形成体系，甚至有独立的行政刑法典、经济刑法典及保安方面的专门立法，由此可见，国外行政刑法的立法呈现出起步早、体系化和专项立法的特点。在我国，随着法治社会的到来，行政刑法学已经逐步发展成一门独立的法学学科，但行政刑法的相关立法仍处在探索过程中。我国在定义行政刑法的概念时，更多的是从服务行政管理目的、维护正常的行政管理秩序出发，使在理念上本应偏重于刑法的“行政刑法”更倾向于行政管理方向。 行政刑法基础理论 （一）行政刑法概念的产生 从形式上说,我国比较陌生的“行政刑法”概念是随着行政犯（罪）概念的出现而产生的。这是因为,一定的刑法规定一定的犯罪与刑事责任;另一方面,出现了一定的犯罪,就应当有一定的刑法进规制,同样,出现了行政犯（罪）,就需要有行政刑法。由于行政刑法的概念是随着行政犯概念的出现而产生的,因此,有必要说明行政犯概念的产生。 行政犯是与刑事犯相对应的概念,而行政犯与刑事犯的区分又有一个演变过程。18 世纪后期至 19 世纪末，欧洲的许多国家，随着市场经济的发展，商业利润迅速增加，引发了前所未有的市场竞争，在这种社会环境下，各种不正当的竞争行为屡禁不止。在市场调节失灵的情况下，一些欧洲国家和政府采取法律手段，通过颁布一系列的行政法律法规予以干涉，从而导致行政法律法规在一段时间内空前膨胀。与此同时，警察作为行政执法人员，其行政权力日渐扩大，警察的执法活动涉及到生产、生活的各个领域，因触犯了行政法律法规而被警察机构实施逮捕的被称为警察犯。为了加强对严重违反行政管理法律法规行为的惩罚力度，规范执法部门的行为，又出台了以制裁警察犯为主要内容的“警察刑法”。 随着违反行政管理法律法规的行为逐渐增多，“警察犯”的概念逐步演变为“行政犯”。19 世纪末 20 世纪初，德国刑法学家郭特希密特（J.Goldschmidt）在深入研究了刑事犯与行政犯的区别问题后，首次提出了建立“行政刑法”（Verwaltungsstrafrecht）的主张，行政刑法的概念逐渐替代了警察刑法。由此，行政刑法迅速影响了法国、意大利、奥地利等欧洲的各个国家，而颁布行政刑法典成为当时行政刑法立法的主要方式。1989 年国际刑法学协会第 14 次代表大会召开，各国法学者对行政刑法展开了激烈讨论，此时，行政刑法开始进入我国法学者的视野。 （二）行政刑法的定义 国外刑法理论一般认为,为了实现行政管理的目的,就在行政法中给国民规定种种命令与禁令;为了确保行政法规的实效性,就规定违反行政法的罚则。对违反行政法行为的制裁措施,被称为行政罚。行政罚包括刑法典中的刑罚方法和行政制裁方法,广义的行政刑法,就是关于行政罚的法规的总称;狭义的行政刑法,则是指行政法中有关刑罚方法的法规的总称。一般所说的行政刑法, 是指狭义的行政刑法。 我们界定行政刑法,必须联系我国的立法现状,并考虑它与行政法、刑法的关系。 行政是国家的组织管理活动。行政的主体是国家,而不是个别人 与社会组织;行政是一种组织活动,包括执行法律、法令,执行国家政策,执行权力机关的决议、命令;发布有关命令、指挥人们的行动;设立机关,任命干部,协调人们的活动;监督所 属机关、公职人员、企业事业单位、社会团体和全体公民严格 遵纪守法。概括起来说,所谓行政,是指国家行政机关为实现国家的目的与任务而行使的执行、指挥、组织、监督等各种国家职能。为了使国家的行政活动顺利进行,从而保障国家目的的实现与国家任务的完成,国家必须运用法律手段来维持正常的行政活动,制定各种行政法。刑法是关于犯罪与刑事责任的法 律,又是行政法得以实施的保障法。即行政法不能顺利实现行政管理目的、不能有效地抑止某种危害行为时,就需要发动刑法。具体表现为:对危害轻微的行政违法给予行政处罚,对危害严重的行政犯罪给予刑罚处罚。因此,刑法必然担负着维护国家的正常行政管理活动的部分职能。行政刑法,就是国家为了维护正常的行政管理活动, 实现行政管理目的,规定行政犯罪及其刑事责任的法律规的总称。行政犯罪则是违反行政法规,严重危害正常的行政管理活动,依照法律应当承担刑事责任的行为。行政犯罪的基本特点是:前提是违反行政法并且危害严重,超出了行政法的规制范围;性质是危害行政管理活动因而具有较弱的反伦理性;后果是承担刑事责任,而不是仅承担行政责任。 （三）行政刑法的法律性质 行政刑法究竟是属于行政法、还是属于刑法?关于这个问题学者们众说纷纭，我比较同意张明楷教授的观点。他认为,我国的行政刑法应属于刑法的范畴。从形式上说,刑法有广义与狭义之分。狭义的刑法,是指系统规定犯罪与刑事责任的法律,我国的《 中华人民共和国刑法》即是,通常称之为刑法典;广义的刑法,是指规定犯罪与刑事责任的法律