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关于Ｂ股上市公司收购的若干法律问题 上市公司的收购分为为上市公司作为收购方公司和和作为目标公司的两类收购行行为。从广义上讲,上市公司司作为目标公司的收购包括两两层含义:即上市公司对本公公司股票的收购,以及对上市市公司股票的收购。前者称为为股票回购,后者称为收购上上市公司。①对Ｂ股上市公司司的收购是指投资者依法购买买上市公司已发行的股份以达达到对其控股或者兼并目的的的行为。从这个定义中,我们们可以看出,Ｂ股上市公司作作为目标公司(被收购方)的的收购具有如下法律特征: 第一,Ｂ股上市公司收购是是以上市公司为目标公司的收收购。 Ｂ股上市公司收购与与其他公司收购的最大区别,,在于其收购目标的特殊性。。上市公司收购,即以上市公公司作为收购的目标。所谓上上市公司,根据《公司法》规规定,是指所发行的股票经国国务院或国务院授权的证券管管理部门批准并在证交所上市市交易的股份有限公司。就我我国目前的情况而论,凡在深深沪证交所挂牌上市的Ｂ股公公司均为上市公司。 第二,,Ｂ股上市公司收购是由投资资者进行的。 上市公司收购购是证券投资者进行的一种市市场法律行为。依各国有关法法律规定,上市公司收购的主主体可以是目标公司以外的任任何人。从各国上市公司收购购的实践看,收购人不仅有上上市公司,也有非上市公司;;不仅有法人,也有个人及其其他投资者。在我国,依法可可以成为Ｂ股上市公司收购主主体的,不仅可以是境内投资资者,也可以是境外投资者。。 需要指出的是,我国《公公司法》第149条规定的““公司不得收购本公司的股票票,但为减少公司资本而注销销股份或者与持有其股票的其其他公司合并时除外”。也就就是说,公司在一般情况下,,不能成为其公司股份的收购购者,在特殊情况下进行的收收购本公司股份的行为,称为为股票回购。 第三,Ｂ股公公司收购是通过购买Ｂ股公司司股份以获得对该公司控制权权的行为。就Ｂ股公司而言,,Ｂ股公司股权结构的特殊性性决定了购买Ｂ股公司股份存存在一定限制性条件。Ｂ股公公司的股权结构一般为发起人人股(国家股、法人股等),,其它法人股,内部职工股,,Ｂ股或Ａ股,就境内投资者者来讲,目前尚不能投资Ｂ股股。因此,其对Ｂ股公司的收收购只能通过协议收购非流通通股或要约收购Ａ股公司,这这是因为目前根据国务院办公公厅转给证券委关于暂停将上上市公司国家股和法人股转让让给外商请示的通知的有关规规定,在有关管理法规颁布之之前,任何单位一律不准向外外商转让上市公司的国家股和和法人股。 第四,对Ｂ股上上市公司的收购是一种国际直直接投资行为。 国际直接投投资是伴有企业经营管理权和和控制权的国际资本流动。国国际间接投资则指投资者仅仅仅持有能提供一定收益的股票票或证券,并不对企业资产或或其经营管理权有直接的所有有权或控制权。因此,直接投投资与间接投资的区别,实际际上是集中在有无控制权这一一问题之上。②由此可以看出出,对Ｂ股上市公司的收购属属国际直接投资的范畴。至于于拥有多少股份或股权才能认认为是拥有控制权,构成直接接投资,各国或地区立法的解解释不一,但一般均认为要达达到一定数额的股权的比例,,如美国法律规定以拥有一个个企业有表决权的10%的股股份为直接投资的基线,香港港为35%,英国为30%,,新加坡为25%,澳大利亚亚为20%。我国有关法规将将对股份有限公司的控制分为为绝对控股和相对控股。绝对对控股是指持股比例高于500%;相对控股是指持股比例例高于30%低于50%,但但因股权分散而具有控制影响响。③ 二、对Ｂ股上市公司司的收购及其法律调整 ㈠ＢＢ股发行市场中的收购问题 由于Ｂ股发行在大多数情况况下都是私募发行,境外战略略投资者或跨国公司可通过以以下方式来达到对Ｂ股上市公公司的收购或控股: 1.大大比例认购所发行的Ｂ股,其其认购的Ｂ股数量在总股本中中占相当的比例;或通过上市市后认购增发的Ｂ股来加强或或扩大其在公司中的权益比重重。④ 2.认购一定数量的的Ｂ股,并通过安排董事进入入董事会,规定重大事宜如有有关投资决策、增资扩股等必必须经外方董事同意才能实施施等条款来达到对公司的事实实控制。 我国对Ｂ股发行均均采取豁免适用证券法某些限限制性条款,⑤但由于境外机机构投资者(主要是跨国公司司)通过大量认购Ｂ股新股,,并以此为条件签定一系列附附加协议来达到对Ｂ股公司形形成一定的控制关系,则涉及及到一系列的法律问题,必须须加以规范,主要体现在: 1.权利和义务必须对等,即即外方不能以较少的权益或代代价形成对公司的事实控制,,在有关外方认购协议或与公公司签订的有关协议中必须反反映中外双方权利和义务的对对等性。 2.如果外方通过过认购行为达到对公司的绝对对或相对控股地位,则有关协协议必须报有关部门批准方能能实施。 3.应对外方持有有的Ｂ股规定最少持有时间,,防止对市场形成不必要的冲冲击。 4.如果