对国有股回购的法律思考.docVIP

对国有股回购的法律思考 ,,资源配置不尽合理”的现状状以及完善公司法人治理结构构,实现真正意义上的政企分分开,建立现代企业制度具有有重要意义。然而,国有股回回购不仅仅是改革过程中的一一种金融创新,更是一个法律律问题,特别是在我国证券市市场尚不成熟、不发达,市场场经济法律尚不完备的条件下下,为了保障国有股回购的顺顺利进行,及时制定有关国有有股回购的法律法规显得尤为为重要。 一、国外法律关于于股份回购的一般规定 禁止止公司收购自身股票为公司法法的一般原则。通常认为:((1)股份是公司资本的构成成单位,如允许公司收购自身身的股票,必然导致资本减少少,有损公司债权人的利益;;(2)如允许公司收购股票票,公司负责人则可以交替或或同时使用收购、发行新股两两种手段来控制股票价格,影影响证券交易的安全;(3))公司动用自身资金收购自身身股份,其后果在形式上是公公司成为它自身的成员,公司司与股东混为一体而导致权利利、义务关系不清,在实质上上是公司负责人减少股东利益益,控制公司股份,极易发生生公司负责人侵占公司利益、、股东利益的违法行为。但这这并不是绝对的,与之相反,,股份回购是成熟、发达证券券市场上的一种常见的公司行行为。 在美国,企业回购股股票的现象非常普遍。美国回回购股票的目的有:稳定和提提高本公司股价,防止因股价价暴跌出现的经营危机;通过过回购股票,奖励有成就的经经营者和从业人员等。但是,,美国许多州的的公司法规定定,只有在公司为了维护现有有经营方针,维护本公司利益益而争取控股权时,回购本公公司股票才是合法的。《日本本商法典》第210条规定,,在下列情况下公司可以收买买回本公司的股份:(1)撤撤消股份;(2)合并或兼并并其他公司;(3)为了实现现公司宗旨和权利必须采用时时。德国法律原则上禁止企业业买卖本公司股票,但根据股股票法第71条的规定,准许许企业在特定的情况下收购资资本金10%以内的本公司股股票。所谓特定情况是指:((1)避免重大损失时;(22)向从业人员提供时;(33)基于减资决议注销股票时时;(4)股票继承时,等等等。《香港公司购回本身股份份守则》规定,回购股份必须须事先获得股东批准,回购最最高额为公司股份上一个月在在联合交易所成交额的25%%;上市公司不得在交易所以以现金以外的代价购回股份,,不得违背交易所交易规则订订立的结算方式;上市公司在在交易所不得明知而向关联人人士购回股份,而关联人士在在交易所不得明知而将其股份份售于发行人。 从以上证券券市场较为成熟、发达的国家家和地区关于股份回购的法律律规定来看,这些国家和地区区在股份回购方式、回购价格格、回购程序、回购资金来源源以及禁止交易行为等方面都都有较为具体明确的规定,它它们将为我们制定和完善关于于国有股回购的法律法规提供供有益的借鉴。 二、我国现现有法律关于股份回购的规定定 改革开放以来,我国资本本市场发展迅速,并相继制定定了一系列法律法规,其中对对股份回购也作出了规定。我我国《公司法》第149条规规定:公司不得收购本公司的的股票,但为减少公司资本而而注销股份或者与持有本公司司的股票的其他公司合并时除除外。公司依照前款规定收购购本公司的股票后,必须在110日内注销该部分股份,依依照法律、行政法规办理变更更登记,并公告。《上市公司司章程指引》第24条规定::公司在下列情况下,可以购购回本公司的股票:(1)为为减少公司资本而注销股份;;(2)与持有本公司股票的的其他公司合并。除上述情形形外,公司不得进行买卖本公公司股票的活动。第25条规规定:公司购回股份,可以下下列方式之一进行:(1)向向全体股东按照相同比例发回回购要约;(2)通过公开交交易方式购回;(3)法律、、行政法规规定和国务院证券券主管部门批准的其他情形。。第26条规定:公司购回本本公司股票后,自完成回购之之日起10日内注销该部分股股份,并向工商行政管理部门门申请办理注册资本的变更登登记。 从以上对我国现行法法律、法规中有关股份回购的的规定的论述中可以看出,我我国现行有关股份回购的法律律、法规都只有一般原则性的的规定,比较笼统,可操作性性不强。而股份回购是一种专专业性和技术性很强的证券交交易活动,如果没有完善的法法律法规和严格有效的监管,,极易出现破坏证券市场“三三公”原则、扰乱金融秩序和和损害国家以及中小股东利益益的情况。当前已经出现的股股份回购个案表明,要使股份份回购规范有序的进行,急需需相关配套的法规、实施细则则或具体的操作办法出台。 三、完善有关股份回购法律法法规的几点思考 根据我国的的现实情况,借鉴证券市场发发达国家和地区有关股份回购购的规定,笔者认为国有股份份回购应主要从以下几个方面面进行规范: 1.回购程序序。参照我国《公司法》第1184条和《上市公司章程指指引》第170条对公司合并并程序的规定,结合国外