我国期货居间人管理及相关问题研究（提纲）.docVIP

中期协联合研究计划资助项目—— 期货居间人及相关问题研究 期货居间人联合研究课题组 2003年6月24日最高人民法院颁布的《关于审理期货纠纷案件若干问题的规定》（以下简称“若干规定”）颁布以后，在期货司法实践中引入了“期货居间人”这一概念，确立了期货居间人独立主体资格，也为期货经纪人制度的完善和创新在司法解释层面提供了重要依据。虽然在现实生活中，期货市场中一系列经纪或是中介关系很难用目前“居间”的法律定义所涵盖，但无论如何，探索和完善期货经纪人制度的前进脚步迈出了第一步，期货居间经纪关系的承认仍然被认为对期货行业管理具有“里程碑”的意义。课题组认为，期货经纪人制度的研究与建立应当分阶段，有计划的逐步进行，因此，确立本课题主要进行第一阶段的研究，即以期货居间人问题为中心，兼顾相关主体的规范发展问题，着眼于未来期货经纪人制度的完善的研究思路。 一、我国期货经纪人的发展历史及问题 （一）期货经纪人的发展演变 1999年《期货交易管理暂行条例》（以下简称条例）颁布后，我国的期货经纪人实际上被限制于期货经纪公司及其从业人员这一主体范围之内，但是随着期货市场进入恢复发展阶段，大量存在于体制之外的“准期货经纪人”，以多种形式在市场发展壮大起来，成为市场上一股不可忽视的力量。如何对这部分力量进行规范管理和引导，使之成为期货行业发展的积极因素，成为业内外共同关注的问题。 期货市场特有的高风险性要求操作者具备一定的知识背景和技术水平、掌握一定的信息量和实践经验，普通投资者不具备相应的条件，势必求助于“专业人士”。由于我国期货管理规章禁止期货公司代客户下达交易指令，即禁止全权委托，使得期货投资者只能面向社会寻找能够代理其进行期货交易的“专业人士”，形成了很大的市场需求。另一方面，期货公司为避免法律风险和减小运营成本，也有意将原来的业务拓展人员推向社会，使其不再作为期货公司的从业人员，以回避纠纷和诉讼。经历了期货市场数年的锻炼，一部分专业人士成长起来，无论在经济实力、社会关系、实践经验、技术水平上都有了长足进步，远非1995年前后的情况可比。他们有自己的推销渠道和方式，有自己的行规和行为准则，甚至有自己的组织如联谊俱乐部等。 这些“准期货经纪人”游走在客户和期货经纪公司之间，既不主动明确为客户代理人，期货经纪公司也不与之签订聘用合同。对于期货经纪公司而言，这类人如同鸡肋，一方面因惧怕全权委托的法律限制，不愿意接受他们与期货经纪公司订立劳动关系。另一方面因为依赖他们开发和维护客户资源，又不得不提供一些工作条件和便利，并对客户有意无意地含糊这类人员的身份。许多客户往往由此造成误解，并且这种误解被期货经纪公司和经纪人利用于交易过程，成为侵害客户利益的便利条件。当客户诉诸司法程序时，常因为缺乏对这类人员明确的身份证据而造成审判无从下手。 （二）期货市场的各种经纪关系 从广义的角度看，期货市场存在着各种复杂的期货经纪关系，包括行纪、居间、代理，这里我们沿着期货交易发生的程序，对现存于我们期货市场的各种经纪关系略作分析，如图表2-1所示： 从图1中，我们可以看出三种法律关系，第一种是客户与期货经纪公司之间的行纪法律关系；第二种法律关系是当期货经纪人表现为期货居间人时，体现为期货居间人与客户及期货居间人与期货经纪公司之间的居间法律关系；第三种是当期货经纪人表现为客户代理人，也即指令下达人、资金调拨人、投资顾问等身份时，此时的法律关系体现为客户与各种类型的代理人之间的委托代理关系。客户与各类代理人之间纷繁多样的委托代理关系，由于缺乏监管，目前在市场上大量存在同时又极为混乱。事实上，客户与期货经纪公司之间的主要纠纷，客户权益受到威胁的主要隐患就存在于这里。 （三）期货经纪人发展过程中存在的主要问题 我们相信绝大多数经纪人都是敬业守约，勤勉尽责的，但仅仅是少数人的不道德甚至是不法行为就足以给期货市场造成极恶劣影响：首先，损害投资者利益，使其对期货投资丧失信心。其次，损害了期货行业整体利益，随着期货经纪业竞争的加剧，很多期货公司经营方针由开发客户转向开发期货经纪人，手续费竞争转变为“返佣”竞争。第三，败坏期货行业道德风气。一部分经纪人利用客户对市场的不了解，采用炒单返佣、建“老鼠仓”等等手段中饱私囊。因此，在目前阶段的期货市场上，投资者除了面对常见的市场风险，还要面对期货经纪人的道德风险，而投资者对后一种风险往往更难以接受，更会引发严重的社会后果。 二、期货居间人及相关法律问题分析 （一）期货居间人制度提出的法律基础 1999年10月1日实施的《中华人民共和国合同法》第一次对“经纪”领域的各种法律关系给予明确的法律定性。《合同法》没有将“经纪”这一商业经济学概念直接引入法律条文，但通过第二十一章、第二十二章及第二十三章分别对经纪领