IPO被否原法律梳理.docVIP

IPO被否原因法律梳理 ——吕小标 致力于公司证券、劳动及人力资源方向之专业商务律师 管理学学士、法律职业资格、上市公司独立董事任职资格 证券从业资格（证券发行与承销、证券投资基金、证券交易等方向） 统计数据显示，2011年共有345家公司向中国证监会递交IPO首发申请，其中265家公司成功闯关，占比76.81%；72家公司闯关失利，占比20.87%；另有8家企业因证监会取消审核或未表决而无缘A股市场。IPO过会率自2008年以来首次降至80%以下，在逐渐下滑。 从法律的角度统计分析发现，2011年A股市场IPO被否企业70余家，已经披露不予核准原因的企业中，企业最容易触及的14条法律高压线，集中体现在持续盈利能力不确定、独立性存疑、内部控制制度不健全、募投项目市场前景差、企业运作不规范及财务会计报告可靠性低等几大方面。其中违反《首次公开发行股票并上市管理办法》（证监会令第32号）（以下简称《首发办法》）第三十七条约占33.87％，第四十一条约占19.35％；违反《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》（证监会令第61号）（以下简称《创业板暂行办法》）第十四条约占25.80％。 本文就既往IPO被否案例中最常见的原因进行法律上的梳理并通过相关案例予以说明。 一、持续盈利能力问题 统计数据显示，在2011年IPO未过会的公司中，因持续盈利能力不确定而被否的公司数量占被否公司总数的一半以上。 《首发办法》第三十七条、《创业板暂行办法》第十四条均明确规定发行人应当具有持续盈利能力，并不得有办法中所列举的影响持续盈利能力的情形，对持续盈利能力的存疑主要体现为相关指标的极高或极低，表现在经营模式及品种结构改变、行业地位及经营环境的变化和利润来源三因素对持续盈利能力的不利影响。 2011年3月16日，因产品结构及销售客户均出现重大变化，且2010年销售收入大幅下降，重庆金冠汽车制造股份有限公司（下称“金冠汽车”）IPO遭否。防弹运钞车销售是金冠汽车的主要收入来源之一，2008年中国农业银行（601288）作为该公司第一大客户，采购防弹运钞车653辆，采购金额11726.44万元，占当期销售收入的32.08％。但是该公司2009年和2010年对中国农业银行的防弹运钞车销售额仅占当期销售收入的5.75％、0.86％。同时，2009年金冠汽车系统集成车及其他专用车占营业收入的比重由27.34％增至50.18％，系统集成车取代防弹运钞车成为主要收入来源。而2010年系统集成车及其他专用车的销量却下滑，销售收入较2009年下降6631.12万元。无独有偶，新疆康地种业科技股份有限公司IPO也因同样的原因被否。主要是因为该公司改变服务品种结构后以种子生产和销售为主要业务，但IPO募集资金却主要用于加大研发和育种投入。 由于发行人的行业地位或行业经营环境发生重大变化而影响持续盈利能力，最终导致IPO被否的，江西西林科股份有限公司是典型的代表。 另外，多家企业因为过度依赖海外销售市场，其业绩颇受去年海外部分国家经济危机的影响。发审委认为，这对于出口公司的持续盈利存在较大挑战。以公元太阳能公司为例，该公司2008年至2010年及2011年1月至6月出口欧盟国家销售额占比分别为78.1%、83.92%、75.94%和74.85%。产品主要出口国补贴下降趋势和欧洲债务危机对该公司的持续盈利能力构成重大不利影响。 另一个会对持续盈利能力产生不利影响的，就是发行人最近一年的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益。以深圳市神舟电脑股份有限公司为例，2009年、2010年，该公司净利润合计为48572万元，而同期经营活动净现金流合计仅为24万元。同时，该公司于2010年放宽了销售信用政策，当年主营业务收入比2009年度增长32445万元，增长率为7.57％。其中，电脑收入合计为328863万元，比2009年增长5052万元，增长率为1.5％；其他电脑零配件收入为116390万元，比2009年增长27119万元，增长率为30％。可见，该公司的2010年度主营业务收入增长主要源于外购电脑零配件销售的较大增长。 二、独立性问题 《首发办法》在第二章第二节专门就独立性问题作了详细的规定，要求发行人的资产完整、人员独立、财务独立、机构独立、业务独立，同时专门设置一条兜底条款，即第二十条，“发行人在独立性方面不得有其他严重缺陷”。《创业板暂行办法》也在第十八条着重就发行人独立性问题进行了规定。 独立性一直是创业板发行监管部重点关注的问题之一，当年被否的15家公司中就有4家公司因为独立性问题被否决；自2010年到2011年期间，这一问题更是成为历次保荐代表人培训会议中必须提及的问题。创业板发行监管部的官员特别指出创业板和主板对于独立性要求一致，并且强调“在这一方面关注