实际出资人委托持股的法律风险分h析及防范.docVIP

实际出资人委托持股的法律风险分析及防范 河南大象律师事务所，李静一律师 （近日博主的顾问单位拟发起一家有限责任公司，考虑出资人人数众多，想采用委托持股的方式，博主为他们拟定了相关的法律文书，并把思路形成文字发到博客上与大家探讨。） 在我国的法律和政策环境下，实际出资人由于某种原因无法直接持有所投资公司的股份而选择委托持股（又称股份代持），通过委托协议委托一位名义出资人为公司的记名股东。在目前的经济生活当中，委托持股已是一个非常普遍的法律现象，最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）也对委托持股这一法律行为给予支持。 资本市场之所以出现委托持股，主要有以下原因：一是出资人不愿意公开自己的身份；二是为了规避经营中的关联交易；三是为了规避国家法律或政策的限制；四是有的公司对股东身份有特别的要求;五是出资人数过多，或超过法律限制，或不便于进行工商注册。 委托持股虽然能规避事前的法律政策风险，但同时也会因为没有进行登记公示形成一些新的法律风险。所以出资人在打算委托持股时，要做好法律风险防范，把法律风险降到最低。 我国《公司法》规定，对公司出资而成为公司股东，须在工商管理机关进行登记。仅就委托持股协议而言，实际出资人不能基于委托持股协议向公司主张权利或对抗善意第三人，委托持股协议仅约束实际出资人和名义出资人，故委托持股将存在如下风险： 一．由于委托协议无法对抗善意第三人，一旦名义出资人不能偿还自身债务或其他原因，债权人和法院有可能会冻结执行其名下的股份用以偿还债务，实际出资人只能基于委托持股协议向名义出资人追偿。 二．如果名义出资人擅自将其名下的股份进行变卖、质押给不知情的他人，实际出资人不能主张名义出资人与他人签订的买卖、抵押合同无效，只能基于委托持股协议追究名义出资人的违约责任。 三．如果名义出资人突然离世或离婚，其名下的股份可能会成为被分割的标的物，使实际出资人不得不出面来维护自身合法权益，给实际出资人带来一定的损失。 四．因实际出资人不参与股东会议行使股东权利，实际出资人的重大决策权、表决权、分红权、优先购买权等股东权利实际上均由名义出资人行使，存在较大的法律风险。 五．如果实际出资人要求转为登记股东或更换名义出资人，需要经公司半数股东同意，存在目的不能实现的风险。 六．对那些以合法的形式掩盖非法目的的委托持股行为，一旦有人以此为依据请求确认违法和无效，将会产生法律风险。 针对上述的法律风险，实际出资人可以采用如下方案进行防范： 一．最好选择人品良好、值得信任的的名义出资人，能最大限度的减少风险的出现。 二．签署明确、严谨、合法的委托持股协议，约定高额违约金。 三．实际出资人与名义出资人签署一份借贷合同，做股权质押，可防止第三人取得该股份。 四．最好让其他股东、公司在委托协议上签名，可制约名义出资人违约行使股东权利。 五．信托持股是一个风险较低的选择，但需在银监会备案，类似企业员工持股可以选择信托持股。 六. 出资人另行成立一有限责任公司，以公司的身份出资，选派代表以公司的名义行使股东权利，但要承受较高的税费（企业所得税和个人所得税），另外达不到隐藏出资人的目的。“六心”服务评定标准 “六心”服务的评定是与公司考核结果、员工的服务态度和服务质量、工作能力和工作态度挂钩的，在严格考核的基础上进行评定的，对此，公司对各个门店的员工将实行动态管理的办法。现根据公司的规章管理制度，制定店铺员工“六心”服务评定考核办法，以促进管理的制度化、科学化、规范化、精确化。 1、什么是“六心”服务？ 所谓的“六心”是指信心，热心、用心、耐心、诚心和细心，而“六心”服务则是指用“六心”的标准来为每一位顾客提供最优质的服务。 2、“六心”服务评定的目的 （1）促使管理者公正、公平、客观地评价员工的工作表现，并对员工进行指导、培养和激励，引导员工纠正自己的工作态度和提高自己的服务质量。 （2）规范员工的服务态度，提高顾客的满意度，使得产品的服务质量深入人心。 （3）为员工的岗位动态管理、薪酬激励、职业发展提供客观依据。 3、“六心”服务评定的原则 坚持客观、真实、公平、公正的原则 4、“六心”服务评定的内容 “六心”服务评定将采取逐级考核制，一般店员由所在店铺的店长考评，各个店长由店务执行经理考评，最终由市场营销部总监对员工的“六心”服务评定结果做出认定并交由总经理签字确认。 （1）信心：不仅要对自己有信心，而且要对我们公司、我们的产品有信心，首先要告诉自己，我是能做好这件事的。要使自己的个性充分发挥，强调自己与众不同，并把这种原则运用到产品上，我们公司的产品是最好的，它有其它公司无法比美的优点。它能给顾客带来一种享受，有了这种信心才能在自己的言谈举止