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关于对部分法律条文进行宪法审查、认真落实立法法第53条、42条规
*本文是本人曾于于2002年向全国人大常委委会提出的一份书面建议,应应当说称不上是一篇“”,但但本人认为,将之提交给本网网馆收藏并供网友们一阅是有有益的,但愿网友们看过后能能就违宪审查问题、贯彻执行行法律问题、司法解释立法问问题作出深入研究。
抛砖引引玉,是为本意。
关于对对部分法律条文进行宪法审查查、认真落实
立法法第533条、42条规定及
制定司司法解释法的建议
全国人人大常委会:
我是一名工作作在基层、热衷于现行法研讨讨的年轻干部。现根据《立法法法》第90条第2款之规定定,特以信件方式提出如下建建议:
一、建议对下列法律律条文进行宪法审查
1、《《中华人民共和国地方各级人人民代表大会和地方各级人民民政府组织法》第41条第11款
理由:该款规定,省、、地两级人大常委会组成人员员中有“秘书长”,而按宪法法第103条规定,县级以上上地方各级人大常委会组成人人员中无“秘书长”。宪法作作为根本大法,具有最高法律律效力,上述组织法作为一般般法律,不得在宪法之外另行行规定省、地两级人大常委会会中设“秘书长”一职,更不不得将之作为人大常委会的组组成人员。
2、《中华人民民共和国收养法》第32条,,《中华人民共和国继承法》》第35条
理由:《收养法法》32条规定:民族自治地地方的人民代表大会及其常委委会可以根据本法的原则,结结合当地情况,制定变通的或或者补充的规定。自治区的规规定,报全国人大常委会备案案。......根据《立法法法》第63条、第64条及及第66条规定,可以看出““变通”规定应为自治条例或或单行条例,“补充”规定应应为地方性法规。由于省级地地方性法规的制定机关为省级级人大及其常委会,制定后仅仅需报全国人大常委会“备案案”,而省级自治条例和单行行条例的制定机关限于自治区区人大(不含其常委会,因为为民族自治机关仅指民族自治治地方的人大及政府),制定定后需报全国人大常委会“批批准”(宪法第116条有规规定),因此,本条因揉合规规定有毛病。应修改为:民族族自治地方的人民代表大会可可以根据本法的原则,结合当当地情况,制定变通规定。自自治区的规定,报全国人大常常委会批准后生效。
《继承承法》第35条存在上述同样样问题,亦应作同样修改。
二、建议认真落实《立法法》》第53条第2款规定
《立立法法》已于2000年7月月1日起施行。该法第53条条第2款规定:法律部分条文文被修改或者废止的,必须公公布新的法律文本。可是《刑刑法》在《立法法》施行近119个月后,仍未依据于20001年12月29日九届全全国人大常委会第25次会议议通过的修正案公布新的刑法法文本。如果说未依19999年12月25日的修正案、、1998年12月29日的的决定案分别对《刑法》文本本予以公布尚无法律硬性规定定,算不上问题的话,则这次次明显属于一个值得重视、避避免再次出现的问题。
三、、建议制定司法解释法
在目目前,司法解释活动大量存在在,而且广泛作为司法活动的的正式依据。在司法解释活动动缺少“详细规则”的情况下下,(全国人大常委会19881年《关于加强法律解释工工作的决议》原则性规定,最最高人民法院、最高人民检察察院对审判、检察工作中具体体运用法律进行解释),实践践中存在司法解释“侵蚀”立立法解释权、“背离”法律价价值取向、“创设”实体法律律规范等倾向性问题,试举数数例:
(一)最高人民法院院关于适用《担保法》若干问问题的解释(2000年9月月29日通过)
第95条规规定,债务履行期届满质权人人未受清偿的,质权人可以继继续留置质物,并以质物的全全部行使权利。本条规定似说说明因动产质押合同所担保的的债权未受清偿的,质权人对对质物有留置权。而按《担保保法》第71条第2款的规定定,债务履行期届满质权人未未受清偿的,质权人有权以质质物折价或将之拍卖、变卖后后受偿,依《担保法》第844条第2款规定,因法律(非非司法解释)规定可以留置的的其他合同发生的债权未受清清偿前,债权人方有留置权。。司法解释的规定,明显不属属于“解释”,而属于“创设设”规定。这类情况,在司法法解释中不在少数。
(二))最高人民法院关于审理非示示出版物刑事案件具体运用法法律若干问题的解释(法释[[1998]30号)
法释释[1998]30号第9条条与刑法第363条相比,不不同之处在于:司法解释一方方面认为“刊号”、“版号””不同于“书号”,“淫秽书书刊”不含“淫秽音像制品””,一方面又认为,对“为他他人提供刊号,出版淫秽书刊刊的”;“为他人提供版号,,出版淫秽音像制品的”,均均以为他人提供书号出版淫秽秽书刊罪定罪处罚,一方面认认为“明知他人用于出版淫秽秽书刊而提供书号、刊号的””应以出版淫秽物品牟利罪定定罪处罚,一方面认为本罪状状符合“以牟利为
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