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第五章 国际经济争端的解决 第一节 概述 第二节 国际商事仲裁 第三节 诉讼 第四节 世界贸易组织争端解决机制 第五节 解决投资争端国际中心 第一节 概述 一、国际经济争议的种类: 1、不同国家的国民之间的国际经济争端; 2、国家与本国或外国国民之间的国际经济争端; 3、国家之间的国际经济争端。 二、解决方式: 1、司法方法: 通过诉讼的方法解决。在一国法院提起的涉及不同国家当事人之间的国际经济争议。 2、非司法方法:通过法院以外的方式解决。 也称选择性的解决争议的方法(alternative dispute resolution 简称ADR)。一般将国际商事仲裁排除在外。 一、法律特征: 1、是当事人之间达成的自愿的解决争议的方法;即当事人之间要达成协议。 2、通过ADR达成的解决争议的方案没有法律上情知执行的效力; 3、ADR既可以单独适用,也可以适用于诉讼程序和仲裁程序中。 二、ADR的主要表现形式: 1、双方当事人协商谈判; 2、由双方当事人共同选择的第三者调解; 3、模拟法庭;当事人之间安排的一种自愿的、私下进行的、非正规的解决争议的方式。 协商解决是当事方直接交涉,在澄清事实、阐明立场、消除误会、明确责任的基础上,相互磋商和谅解,自行解决国际经济争端。是普遍和基本的处理方式。 特点是:只能在双方自愿的基础上进行,协商过程中,当事双方处于平等的地位。 调解解决是在无利害关系的第三人协助下,促成争端双方相互磋商并达成一致意见,解决国际经济争端。调解人可以是个人,也可以是组织。 特点是:以当事双方自愿为前提,在第三人主持下展开。 第二节 国际商事仲裁 一、概念: 1、定义:是当事人双方依据事先或事后达成的仲裁协议,将他们之间发生的具有国际性或涉外性的商事争议提交给某临时或常设仲裁机构进行审理,由其作出具有约束力的仲裁裁决的制度。 2、国际性的理解: 当事人一方或双方为外国人、无国籍人或其他外国企业实体;或仲裁协议订立时双方当事人的住所或营业地位于相同国家,但仲裁地点位于该国境外;或仲裁协议所涉及的商事关系的设立、变更、终止的法律事实发生在国外;或争议标的位于该国境外。 3、特征: (1)管辖的非强制性; (2)仲裁机构是民间组织,而不是国家机关; (3)当事人在仲裁中具有高度的自治权; (4)仲裁裁决的终局性; (5)仲裁裁决的强制执行性。 二、种类: (一)按仲裁协议的主体的法律地位不同,可分为: 1、不同国家的国民之间的商事仲裁 2、国家与他国国民之间的商事仲裁 (二)按仲裁机构的组织形式,可分为: 1、机构仲裁(institutional arbitration): 由常设仲裁机构进行的仲裁。即根据有关国际条约或国内法的规定设立的 ,拥有固定的名称、地址、组织形式、章程、仲裁规则及仲裁员名单,并具有完整的办事机构和健全的行政管理制度的仲裁机构。如国际商会下属的国际商会仲裁院、中国国际经济贸易仲裁委员会、英国伦敦国际仲裁院等。 2、临时仲裁(ad hoc arbitration): 也称为特别仲裁,是直接由争议双方当事人指定仲裁员组成仲裁庭所进行的仲裁,案件处理完毕,该临时仲裁庭即自行解散。 临时仲裁制度比较灵活,当事人可以协商确定仲裁程序规则、选定仲裁员;费用低,当事人不必向常设机构缴纳管理费、服务费;处理争议比较迅速,当事人不必受常设机构仲裁规则所规定的期间的限制。但临时仲裁的成效取决于当事人的合作程度。如果当事人一开始就拒绝合作,则连仲裁庭的组建都困难。 调整国际商事仲裁的法律规则: 一、国际公约: 如,联合国主持制订,1958年在纽约召开的联合国国际商事仲裁会议上通过的《承认与执行外国仲裁裁决公约》,简称《纽约公约》。《解决国家与他国国民之间投资争端公约》; 区域性公约:《美洲国家商事仲裁公约》等。 二、国内仲裁立法: 各国 仲裁法以及民事诉讼法。 三、国际商事仲裁案件应当适用的仲裁规则: 常设机构的仲裁规则。 常设仲裁机构及其作用 一、常设仲裁机构的职能: 1、接受当事人提出的仲裁申请,对仲裁管辖权问题进行初步审理; 2、协助仲裁庭的组庭工作; 3、撤销对仲裁员的指定和指定替代仲裁员。 二、作用: 协助当事人更加积极、有效的利用仲裁,保障仲裁程序的顺利进行,使争议能够得到及时、妥善的解决。 国际商事仲裁协议 一、概念与特征: 1、定义:当事人各方同意将他们之间已经发生或将来可能发生的争议提交仲裁解决的协议。一般要求仲裁协议为书面形式。 2、特征: (1)是特定的法律关系的当事人将争议提交仲裁的共同意思表示,不是一方当事人的意思表示; (2)是某一特定仲裁机构取
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