对赌协议的法律风险分析.docVIP

对赌协议的法律风险分析 　　[摘 要]我国企业对赌失败是由于自身的风险识别能力较差，难以对对赌协议风险进行良好的预防和监控。现从法律视角，在蒙牛等成功的案例中总结合理运用对赌协议的经验，无锡尚德等失败的案例中分析对赌失败的原因，使其发挥积极功能，避免法律风险。 　　[关键词]对赌协议、法律制度性风险、合同技术性风险 　　中图分类号：D923.6 文献标识码：A 文章编号：1009-914X（2016）16-0288-01 　　一、法律制度性风险 　　对赌协议源于西方资本市场，是在欧美成熟的融资环境和法律环境中发展起来的。目前，我国的法律制度还不完善，融资环境落后，都对对赌协议的适用造成障碍，从而引发法律不相容的风险。 　　（一）对赌协议与我国《公司法》的冲突 　　常见的对赌协议履行方式为投资方与融资方管理层股东的股权转让，估值调整实质为股权的调整。根据我国《公司法》规定，有限责任公司的内部股东有相互转让其全部或者部分股权的权利，股份有限公司股东有依法转让持有的股权的完全自由。实践中，投资方先成为企业股东，再与企业管理层股东签署对赌协议并不违背《公司法》的基本原则。如果投融资双方因履行对赌协议而需转让的股份尚处于法定锁定期内的，该对赌协议是无法履行的1。法定锁定期指的是《公司法》第141条规定的期间，禁止所有持有本公司股份的发起人、董事、监事、高级管理人员转让该