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对一起食物中毒行政处罚案件有关问题的探讨 　　摘 要 本文对一起由副溶血性弧菌引起的食物中毒行政处罚案件进行了分析，对本起案件中当事人退还钱款后是否存在违法所得、食物中毒违法所得数额、货值金额的认定，依据现行法律处理食物中毒事件中污染食品存在问题等进行了讨论，提出了建议。 　　关键词 食物中毒 行政处罚 违法所得 侵权责任 　　中图分类号：D920.5文献标识码：A文章编号：1009-0592（2013）06-059-02 　　一、案情简介 　　2012年8月12日，某市卫生监督所接到群众举报反映其8月11日晚上在某镇某饭庄举办谢师宴，参加宴会的多名人员出现呕吐、腹泻等中毒症状。接举报后，某市卫生监督所即组织人员对某饭庄进行调查发现：（1）在厨房间调料柜中查见鼎丰南乳汁贰瓶（上海鼎丰酿造食品有限公司生产，净含量：560g/瓶，生产日期：2010.09.25，保质期：12个月；均已开瓶使用，其中一瓶剩余约300g，另一瓶剩余约400g）；烧肉调味液壹桶[荏原食品（上海）有限公司生产，净含量：1.6L，生产日期：2010年10月08日，保质期：1年；已开桶使用，剩余约0.7L]；（2）在冷菜间查见冷藏柜内查见老相食内酯豆腐肆盒[苏州金记食品有限公司生产，净含量：350克/盒，其中三盒生产日期一盒生产日期保质期：（2℃-10℃）5天，20℃以下2天]。鉴于当事人的行为涉嫌违反了《中华人民共和国食品安全法》第二十八条第（八）项的规定，执法人员即予以立案调查。 　　2012年8月17日，某市疾病预防控制中心出具《关于某饭庄食物中毒事件的调查报告》，调查报告显示：某饭庄提供的不洁食物引起副溶血性弧菌食物中毒，中毒人数为9人。该报告显示，经采集消费者陆某从各桌收集的打包的剁椒咸猪蹄、剁椒香脆菇、蒜苗炒火腿等3个剩菜样品，采集2名患者的大便样品，进行实验室检验，结果显示剁椒咸猪蹄和2份大便样品中检出副溶血性弧菌，食品和患者大便中检出的副溶血性弧菌的生物学特性（编码为1045150140生化反应）完全一致。 　　经三次对饭庄负责人询问调查，其自述2012年8月11日晚共接待陆女士谢师宴12桌，每桌800元，加上饮料420元，陆某总计消费10020元，饭庄实收10000元。发生食物中毒事件后，饭庄已将10000元退还。对于现场查见过期食品，该负责人承认是事实，但表示过期后没有使用过，只是未及时清理。 　　本案最终认定当事人存在如下违法事实：（1）提供含有副溶血性弧菌的不洁食物给顾客食用，无违法所得，所能确定的货值金额为人民币10020元；（2）未及时清理超过保质期限的食品。对于当事人的第一项违法事实，依据《中华人民共和国食品安全法》第八十五条第（二）项规定、某市自由裁量基准的规定，给予50100元的罚款（货值金额的5倍）；对于当事人的第二项违法事实，给予警告的处罚，根据行政处罚分别裁量，合并处罚的原则，给予当事人警告、罚款、50100元的行政处罚。经送达行政处罚事先告知书、听证告知书，当事人未提出陈述申辩、听证要求，送达行政处罚决定书，当事人在法定期限内自动履行处罚决定，本案结案。 　　二、讨论 　　（一）本案是否存在违法所得 　　本案当事人在发生食物中毒后，将顾客已经支付的餐费全额退还，据此执法人员认定本案当事人未取得违法所得。笔者认为当事人将餐费退还顾客后，即不存在违法所得的观点值得商榷。《中华人民共和国侵权责任法》第四条规定，“侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担侵权责任”。根据上述法律以及《食品安全法》的有关规定，饭店提供的食物导致消费者发生食物中毒，饭店即产生了侵权行为，饭店因此需要同时承担民事责任、行政责任，情节严重的甚至还要承担刑事责任。按照《侵权责任法》的规定，饭店应当首先承担侵权责任，进行民事赔偿。本案中当事人因提供餐饮服务导致食物中毒，收取了1万元，取得了违法所得。发生食物中毒后，当事人将钱款退还顾客，这是其必须承担民事责任义务。当事人另外需要同时承担的行政责任并没有因为当事人履行民事责任而消失。综上所述，本案当事人应该存在违法所得。 　　（二）违法所得数额的认定 　　违法所得并没有一个标准统一的定义，有论者研究归纳为：行政法上的违法所得是指行政管理相对人违反行政法律规范的禁止性规定而获得的财产性收入。对于违法所得是否包括成本，执法实务中也有不同的争议，具体就本案来讲，违法所得的认定有其特殊性。本案依据《食品安全法》第八十五条第（二）项规定实施行政处罚，该法规定“违反本法规定，有下列情形之一的，由有关主管部门按照各自职责分工，没收违法所得、