民事訴讼法学形成性考核册答案.docVIP

民事诉讼法1 一、1、民事诉讼，是指人民法院在当事人和全体诉讼参与人的参加下，依法审理和解决民事纠纷的活动。 2、民事诉讼法律关系，是指民事诉讼法律、法规所调整的人民法院、当事人及其他诉讼参与人之间存在的以诉讼权利和诉讼义务为内容的具体社会关系。 3、既判力是指生效民事判决裁判的诉讼标的对双方当事人和法院所具有的强制性通用力。 4、民事诉讼的主管，即法院主管，是指人民法院依法受理、审判解决一定范围内民事纠纷的权限，也是确定人民法院和国家其他机关、社会团体之间解决民事纠纷的分工和职权范围。 5、期日是指公安司法机关和诉讼参与人共同进行刑事诉讼活动的特定时间。 二、1、民事诉讼中的处分原则，是指当事人有权在法律许可的范围内自由支配自己的民事权利和诉讼权利。这一原则包括以下具体内容：其一，处分权的享有者只限于民事诉讼当事人，其他诉讼参与人不享有处分权；其二，当事人行使处分权的对象包括处分自己依法享有的民事权利和诉讼权利。 2、回避制度，是指承办案件的审判人员及其他有关人员，遇有法律规定的回避情形时，退出本案审理活动的一种审判制度。回避的对象：审判人员、人民陪审员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。 3、根据民事诉讼理论,诉讼管辖可分为：：（一）法定管辖和裁定管辖（二）专属管辖和协议管辖（三）共同管辖和合并管辖。 4、首先，共同诉讼的人数在起诉时必须确定，而代表人诉讼中，众多一方当事人的人数在起诉时可以是不确定的（即人数上限不受限制，一般为10人以上），通过推选的代表来进行诉讼。 其次，共同诉讼要求全体共同诉讼人参加诉讼，每个共同诉讼人都是该案的诉讼当事人，都直接行使诉讼权利、承担诉讼义务。诉讼活动可由诉讼代理人进行，也可以由共同诉讼人自己进行诉讼。而代表人诉讼不要求众多的权利人或义务人参加诉讼，可不直接行使诉讼权利或承担诉讼义务，诉讼活动由他们推选的诉讼代表人进行，其诉讼行为对所代表的当事人发生效力，但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人的同意。 再次，共同诉讼人诉讼行为的效力，经全体共同诉讼人一致承认，才对其有效力；不经承认，对其无效，只对行为实施人有效力，判决也只约束参加诉讼的共同诉讼人。诉讼代表人的诉讼行为的效力，除及于代表人外，还及于被代表的同一方当事人，判决具有扩张性也及于被代表的当事人。 5、有独立请求权第三人和无独立请求权第三人的区别： 1前者在诉讼中的地位相当于原告；后者在诉讼中的地位依附于所支持的一方， 2前者有独立的请求，既不同意原告也不同意被告的请求；后者无独立的请求，致使支持关系起利益的一方的主张， 3前者与诉讼标得的关系比后者要紧密 4后者不具备摹写前者在诉讼中的权利，如管辖权异议，撤诉等， 5前者其实是在本诉中又提出了新的诉；而后者没有增加新的诉。 相同点： 1是原被告双方当事人以外的第三方当事人。 2是同案件处理结果有法律上的利害关系，因而参加到他人之间正在进行的诉讼的人。 3属于广义上的当事人。 民事诉讼法2 一、1、民事诉讼证据：是指能够证明民事案件真实情况的客观事实材料。民事诉讼证据有三个最基本的特征，即客观真实性、关联性和合法性。 2、指人民法院、诉讼参加人及证人、鉴定人等诉讼参与人，依照法定程序，提供、收集证据，审查核实判断证据，运用证据查明民事案件事实的诉讼活动。 3、在民事诉讼中，应当由当事人对其主张的事实提供证据并予以证明，若诉讼终结时根据全案证据仍不能判明当事人主张的事实真伪，则由该当事人承担不利的诉讼后果。证明责任又称举证责任。 4、质证是指当事人、诉讼代理人及第三人在法庭的主持下，对当事人及第三人提出的证据就其真实性、合法性、关联性以及证明力的有无、大小予以说明和质辩的活动或过程。 5、证据保全，是指法院在起诉前或在对证据进行调查前，依据申请人、当事人的请求，或依职权对可能灭失或今后难以取得的证据，予以调查收集和固定保存的行为。 6、民事诉讼中的缺席判决，即法院在一方当事人缺席时所为的判决。 二、1、1.必须是可客观存在的事实2.必须是与案情有内在联系的客观事实3.必须是法律允许作为诉讼证据的客观事实4.必须是依照法定程序取得的客观事实 2、1）按照证据的来源，可以把证据分为原始证据和派生证据；（2）按照证据与待证事实的关系，证据可以分为直接证据和间接证据；（3）按照证据是否由负有举证责任的当事人提出及其所能证明的事实，证据可以分为本证和反证。 3、民事诉讼证据的法定种类：　1、书证；2、物证；3、视听资料；4、证人证言；5、当事人的陈述；6、鉴定结论；7、勘验笔录。 4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条 《民事诉讼法》第一百二十五条第一款规定的“新的