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论协议离婚制度的限制性规定 论协议离婚制度的限制性规定 作者： 樊尚兴 发布时间： 2011-07-01 14:10:26 摘要：“一个过于自由的离婚制度，损害的不仅仅是婚姻的稳定性，更是人们对于婚姻的信心和婚姻法律的尊严”。本文拟对国外协议离婚时间上的规定、考虑期制度等限制性规定规定进行考察，并对中国的协议离婚制度现状进行分析，结合前人的研究成果，提出了完善我国协议离婚制度的构想。 关键字：协议离婚 域外考察 立法构想 协议离婚制度作为婚姻家庭法律制度的重要组成部分，“是指夫妻双方自愿离异，并就离婚的法律后果达成协议，经有关部门认可解除婚姻关系的离婚方式”。 [1]该离婚制度为解决离婚纠纷发挥了重要作用，一方面协议离婚制度简化了繁琐的诉讼离婚程序，为当事人解除婚姻关系提供了一条便捷的途径，在最大程度上保障了婚姻当事人的离婚自由。另一方面以双方当事人平等协商达成离婚协议的方式解决婚姻矛盾纠纷，避免案件进入庭审后相互指责对方的过错，可能导致的矛盾的激化，在一定程度上节约了司法资源，促进了社会的和谐稳定。 我国在《婚姻法》及《婚姻登记条例》有对协议离婚的规定，但是我国协议离婚制度规定过于笼统、原则,在赋予婚姻当事人极大离婚自由的同时，在客观上也带来了一些社会问题，比如协议离婚中经常发生假离婚、侵害子女权益等的现象，因此应对协议离婚增加必要的限制性规定，以实现离婚自由与维护婚姻稳定、社会安定秩序的平衡。 一、对协议离婚制度的域外考察 协议离婚制度在外国都有诸多限制性规定，如在时间上的限制、规定离婚考虑期制度等等，这些限制性措施的规定对于维护婚姻的稳定性和婚姻的尊严有着积极的作用。对于离婚适用上欧美国家大多采用法院协议离婚的制度，而不是到婚姻机关登记即可协议离婚的制度。 1、协议离婚时间上的限制。“ 《法国民法典》第 230 条规定，结婚最初 6 个月内不得提出双方同意的离婚。[2]荷兰离婚法、墨西哥民法均规定，结婚须满 1 年后才能提出离婚。”英国《1996 年家庭法》规定，“为了申请离婚令，在结婚一周年纪念日之前所作的声明无效。[3] 2、规定协议离婚考虑期制度。在法国，协议离婚有法定考虑期的限制。“如果夫妻双方坚持离婚意愿，法官应当指出，他们应在 3 个月的考虑期限之后重新提出离婚申请；如在考虑期届满后 6 个月内未重新提出离婚申请，原来的共同离婚申请即失去效力。”在英国，当事人作出婚姻关系不可挽回的破裂之后，有法定的反省和考虑期间。《1996 年家庭法》规定“作出声明后，为促使当事人考虑下列事项，应当给予当事人双方一定期间：(a)反省婚姻关系是否可以挽救及是否有机会和解；(b)考虑对将来的安排。”“反省和考虑期为九个月，自法院收到声明后第十四日起计算。[4]韩国法律规定的离婚考虑期，从听取法院提供的有关离婚内容的介绍之日起起算。法律规定的离婚考虑期具体为：有未成年子女(包括怀孕)的为3个月；有到成年未满1个月至3个月的未成年子女时，为子女的成年日期;有到成年还有不到1个月的子女或没有子女等其他情形时为1个月。[5] 3、规定有未成年子女的，不能采用行政程序的协议离婚。“《俄罗斯联邦家庭法典》第 19 条规定，没有共同的未成年子女的夫妻协议离婚时，在户籍登记机关办理。有未成年子女者须经诉讼程序离婚。《墨西哥民法典》也要求协议离婚的双方须无共同的未成年子女。”[6]韩国《民法典》第836条规定 “协议离婚必须经过家庭法院的确认之后,根据《户籍法》规定进行申告。双方当事人应在两名成年人证明的前提下以书面形式提出离婚申告。”[7] 二、我国协议离婚制度的法律规定及评析 我国《婚姻法》第三十一条规定”男女双方自愿离婚的，准予离婚。双方必须到婚姻登记机关申请离婚。婚姻登记机关查明双方确实是自愿并对子女和财产问题已有适当处理时，发给离婚证。”我国《婚姻登记管理条例》第十一条规定“办理离婚登记的内地居民应当出具下列证件和证明材料：（一）本人的户口簿、身份证；（二）本人的结婚证;（三）双方当事人共同签署的离婚协议书。离婚协议书应当载明双方当事人自愿离婚的意思表示以及对子女抚养、财产及债务处理等事项协商一致的意见。”第十二条规定：“办理离婚登记的当事人有下列情形之一的，婚姻登记机关不予受理：（一）未达成离婚协议的；（二）属于无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的；（三）其结婚登记不是在中国内地办理的。”第十三条 规定“婚姻登记机关应当对离婚登记当事人出具的证件、证明材料进行审查并询问相关情况。对当事人确属自愿离婚，并已对子女抚养、财产、债务等问题达成一致处理意见的，应当当场予以登记，发给离婚证。” 从我国现行法律来看，我国对于协议离