农村小型水电站融资担保法律风险及防范对策.docVIP

农村小型水电站融资担保法律风险及防范对策 袁知洲 目前，广东省农村地区的小型水电站为解决融资难题，普遍采用将整座电站抵押贷款，并办理相应的抵押登记，以换取商业银行或信用社的授信。但是在经办贷款过程中，信贷员常常被众多难以解决的法律问题所困扰。针对上述难点，不难发现该类贷款业务的风险具有共性。抵押合同属于以设定抵押权为目的的债权，产生债的效果，抵押权自然无从设立，贷款人亦因此无法享有对抵押物的优先受偿权。值得注意的是，信用社和水电站选择抵押亦属无奈之举。尽管交纳一定的土地出让金后，可将土地的性质变更为国有建设用地，但小型水电站为了节约成本，并不可能为此而履行农村集体土地征收及缴费程序。正因如此，水电站名下的不动产本身就没有登记发证，其抵押亦就无对口登记机构可寻。处于此种困境下，一方面水电站需要融资，另一方面信用社希望降低融资风险，双方自然就找到了公证机构，认为有公证登记总比没有登记要好。与此同时，《物权法》第一百八十九条规定：企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。理论上但是，实务中金融机构以取水权作抵押担保，存在一定风险，金融机构在业务经营中原则上亦不应接受取水权抵押担保。首先，《水法》及相关法规、规章规定了取水许可制度和水资源有偿使用制度，取水个人和单位须依法申领取水许可证，并依照规定取水（法律规定无偿取水除外）。其次，对取水权抵押融资，是否需要登记没有明确的法律规定。第三，许可证有一定的期限，被抵押的取水权可能被注销、吊销，影响抵押权人权利的实现。第四，存在如下问题：一是双方没有订立书面的质押融资合同；二是知识产权的法定融资方式只能质押不能抵押；注册商标专用权质押的登记部门是国家工商行政管理局商标局，专利权质押的登记部门是国家专利局，而不是公证机构。综上，本案的《抵押担保合同》，其中对抵押物为不动产的部分，其抵押合同有效，但抵押权未设立。对抵押物为现有动产的部分，其抵押合同有效，抵押权成立，抵押物具有优先受偿权，但无对抗权。对将有动产的部分，因合同不是动产浮动抵押合同，故优先受偿权不包含水电站将有的动产。对抵押物为取水权的部分，抵押合同未成立。对收费权、知识产权，两者均不能成为抵押合同的抵押物。 第二百零二条通过对本案的以上分析，在办理农村小型水电站担保融资时，分清水电站不同的资产类型，设计不同的担保方式，并依法进行担保物权登记，显得十分必要。就本案的风险点而言，有如下的具体： 对厂房、土地、水坝、引水渠等不动产，应当确权登记并领取产权证，然后才可以在法定的抵押登记部门办理抵押登记，否则抵押权不设立。尤其是对农村集体建设用地登记发证工作，才能让农村集体建设用地进入市场流转体现其交换价值。 对生产设备、原材料、半成品、产品等动产，建议抵押合同约定为动产浮动抵押，而不是一般的动产抵押，同时，应当在工商行政部门办理浮动抵押登记。这样，实现动产抵押权优先受偿权对抗权取水权是一种准物权，建议有关部门制定取水权抵押办法，做到有法可依，不至于因立法的不完善而失去了一种可行的融资方式。对水电费收费权，可以办理应收账款质押登记，登记部门为中国人民银行征信中心。知识产权质押，是一种新型担保融资资源，各地金融机构应当大胆尝试。同时，建议公证登记机构办理抵押登记时，应当按《公证机构办理抵押登记办法》的规定依职权进行，不可越权进行登记，以致债权人权益受损。 7