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浅析钓鱼诸岛主权归属与条约法的适用.docVIP

浅析钓鱼诸岛主权归属与条约法的适用.doc

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浅析钓鱼诸岛主权归属与条约法的适用

浅析钓鱼诸岛主权归属与条约法的适用   一、导论   钓鱼岛等岛屿( 钓鱼诸岛) 位于我国台湾省东北东经123deg;25#39;至124deg;45#39;和北纬25deg;40#39;至26deg;的东海海面上,主要由钓鱼岛、黄尾屿等5 个小岛和3 个礁岩组成,其中钓鱼岛面积最大,约4. 3 平方公里。钓鱼诸岛距离中国台湾基隆市约92 海里,距日本琉球群岛约73 海里,自古以来就是中国的领土。 中国早在明朝就有关于钓鱼岛的历史文献记载, 15 世纪初就使用这个名称。1562 年,明朝浙江提督编纂的地图就将钓鱼岛作为中国领土列入中国的防区。清朝册封琉球( 也即冲绳) 使节所著文献也证实钓鱼岛及其附近岛屿皆为中国领土。上述史实说明,明清两朝政府一直认定钓鱼岛为中国领土,而1719、1785 和1875 年日本出版的有关地图均无钓鱼岛。日本染指钓鱼诸岛,是日本明治政府对外扩张政策的延伸。甲午中日战争之后,1895年1 月14 日日本决定在钓鱼岛立桩,将钓鱼岛纳入日本领土范围。   因此,在中日1895 年4 月17 日签署《马关条约》之前,日本就已经实际占领了钓鱼诸岛,将其并入南西诸岛一并实行控制,并在1902 年将钓鱼诸岛划归冲绳所辖。很明显,日本是利用1894-1895 年中日战争胜利后的机会占领钓鱼岛以及附属岛屿的。二战后期中美英三国签署《开罗宣言》和《波茨坦公告》,规定日本应归还其所占领的中国领土,包括钓鱼岛在内。但是美国基于冷战思维在战后军事占领了钓鱼岛, 1951 年《旧金山和约》规定该岛由美国托管。1969 年日美签署《关于琉球诸岛和大东诸岛的协定》( 即《归还冲绳协定》) , 1971 年美国将琉球连同钓鱼岛一并交与日本,这样就将钓鱼岛交给日本的冲绳县。日本政府据此主张该岛属于冲绳县的一部分,并将钓鱼岛及其周围海域划入日本自卫队的“防空识别圈”内。   此后,钓鱼岛一直由日本占领。日本主张,日本取得钓鱼岛的主权是1895 年1 月14 日,而不是依据《马关条约》取得钓鱼岛,钓鱼岛不是《马关条约》中台湾领土的一部分,因此无须根据战后条约一同归还中国。 中日有关钓鱼诸岛的争端由此而来。国内外学界从历史、法理和国际法的角度对钓鱼岛的主权问题进行了充分的阐述,尤其是最近几年,随着中日钓鱼岛争端的升温和激化,相关批评讨论更是不绝于耳。但是从条约法的角度对涉及钓鱼诸岛的国际条约进行分析、进而讨论钓鱼诸岛主权的成果还很罕见。本文试图根据《维也纳条约法公约》的有关内容分析钓鱼岛一百来年所涉及的相关条约,重点从条约的名称、条约对第三方的效力、条约的解释以及条约的遵守等角度分析相关条约的约束力。需要指出的是,尽管《维也纳条约法公约》直到1980 年才生效,但是考虑到条约法规定的很多条款反映的都是习惯国际法或者一般的法律原则,因此该条约法公约的内容仍然可以用来分析有关钓鱼岛主权归属的几个条约,包括《马关条约》、《开罗宣言》、《波茨坦公告》和《旧金山对日和约》等。   譬如在条约解释的问题上,《维也纳条约法公约》第三十一条和第三十二__条反映的多为习惯国际法的内容,国际法院在很多涉及条约解释的案例中均确认《维也纳条约法公约》第三十一条和第三十二条有关条约解释的条款属于国际习惯法; 而公约第二十六条规定的“条约必须遵守”的国际法原则,更是被公认为一项早已形成的一般法律原则,得到世界上所有的法律制度的承认。 另外,考虑到钓鱼诸岛主权争议的一个关键日期是1895 年《马关条约》签订之时,我国认为钓鱼诸岛自该日起被割让给日本,而日本声称以“无主地”的先占取得钓鱼诸岛的主权,和我国的理解不同,故本文首先从国际法有关“先占”的理论进行阐述。   二、传统国际法的有效控制与钓鱼诸岛的主权   前已述及,钓鱼诸岛在明清时期就已经成为中国的主权管辖范围,而日本政府在19 世纪末染指钓鱼诸岛的主要依据是该群岛是“无主地”,日本对其“先占”表明钓鱼诸岛是日本的领土。该说法是没有史实和法律依据的。早期国际法认为,发现“无主地”的国家( 包括政府船舶和军舰) 仅凭“发现”这个事实就可以宣称对该地之法律权利,不需要长期对其进行有效控制。   ( 一) “有效控制”不是传统国际法上国家取得领土主权的必要因素   1928 年在美国和荷兰之间有关帕尔玛斯岛的仲裁案中,仲裁员胡伯指出,自中世纪结束至19 世纪末,在有关无人居住地区或者野蛮人或半文明人居住的地区的发现和占有的权利问题上,国际法经历了很大的变化。当事人都承认对某土地管辖事实的裁定,应当依据与其同时代的法律而非有关争议发生或者解决时的法律确定,因此西班牙发现该岛的效果应当根据16 世纪上半叶时施行的国际法规则予以确定。   另外,某一连续时间施行的不同法律中,在其中哪一

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