从刑法的理性到理性的刑法——刑法视野中的人权观念及其制度保障.pdfVIP

* * * 第25卷第4期 绥化学院学报 2OO5年7月 V01．25 No．4 Journal of Suihua University Ju1．2005 从刑法的理性到理性的刑法 刑法视野中的人权观念及其制度保障 陶 辉 (郑州大学法学院 河南郑州 450001) 摘 要：本文从宏观、微观、中观三个视角对人权在刑法中的观念体现和制度安排进行了分析和论证，并从应然和实然的 角度提出了进一步完善刑法人权保障机能的建议，力求把刑法真正建构成为犯罪人和自由人的大宪章。 关键词：人权；民权主义；客观主义 中图分类号：B811 文献标识码：A 文章编号：1004—8499(2005)04—0031—04 刑法是一种“必要的恶”，用之不当，个人和社会两受其 象是国家。”国权主义刑法是一种专制刑法，它往往表现为恣 害。因此，在刑法中谈论人权对于刑罚权的正当行使和犯罪 意性、干涉性、身份性和残酷性。在该种刑法的视野中，人是 人权利的合理保护有着至关重要的意义。刑法不是单纯的社 作为客体而存在的，人是手段而国家是目的，这就筑就了这种 会保护的工具，它更承载着人权保障的功能。从功利的角度 刑法的品性是以维护国家的统治利益和社会秩序为价值导 出发，单纯追求秩序稳定的目标是用不着以复杂的刑法规范 向，以牺牲个人权益和自由为实现路径。人权保障在这种刑 和烦琐的程序流程来实现的，简单的暴力手段会来的更直接 法环境下只能是奢侈之谈。“归根到底，专制制度之统治臣民 和干脆，完全没有必要“带者镣铐跳舞”。之所以现代国家无 并不是为了要他们幸福，而是要使他们穷愁困苦，以便统治他 一 采用这一方法是因为它是违背理性和人道的，与人们最高 们。”民权主义刑法是近代民主社会的产物，它与专制社会的 的价值追求格格不入。法律是理性的“游戏规则”，刑法作为 国权主义刑法截然对立。民权主义刑法以个人本位为逻辑起 其他法律的底线应具有更高的理性要求。在刑法贯彻人权观 点；以人权保障和权力控制为实现目标；以自由、平等、博爱为 念并进行合理的制度安排无疑是理性的体现。 价值诉求，追求刑法的理性化、人性化，使刑法不仅成为自由 人的大宪章，同时也是犯罪人的大宪章。可见，只有在民主社 一 、 从宏观的刑法视角看人权：不同观念的撞击与博弈 会，人权保障才能成为现实。 在国权主义刑法与民权主义刑法的较量中，民权主义刑 (一)国权主义与民权主义之辨。国权主义刑法与民权主 法无疑代表了历史的潮流，成为刑法发展的主导观念和理想 义刑法是李海东博士提出的一种对刑法的划分方法，它体现 范式。民权主义刑法建构于社会契约论和三权分立等宪政观 了两种价值观念在刑法中的贯彻，代表了国家本位与个人本 念，而这些又是近代民主社会的理论基石，以此为基点建立起 位的对立。李海东认为：“历史上的许多刑法是以国家为出发 的一整套民主制度都旨在保障人权、限制权力。因为，“人权 点，而以国民为对象的，这类刑法，我们称之为国权主义刑法。 在道德上先于和高于社会和国家，它们受个人的控制，个人拥 国权主义刑法的基本特点是，刑法所要限制的是国民的行为， 有它们，并且在极端的情况下，运用它们来反对国家。这不仅 而保护国家的利益。民权主义刑法是以保护国民的利益为出 体现一切个人的平等，而且体现他们的自主，体现他们拥有和 发点，而限制国家行为的刑法。也就是说，民权主义刑法的对 追求不同于国家或者国家统治者利益和目标的权利。在受人 · 【收稿日期]212O5—04—29 - - [作者简介]陶辉(1979一)，男，河南郑州人，郑州大学法学院2003级刑法研究生。 31 权保护的领域中，个人是‘国王’——或者毋宁说，个人是有权 并非否认人权保障的当然之举。众所周知，主观主义滥觞于 得到同等关心和尊