中西民法精神比较论纲——兼论民法史学方法论构建.pdfVIP

· 34· 法律科学(西北政法学院学报) 2007年第3期 文章编号：1671~914(2007)03-0034一(12) 中西民法精神比较论纲 — — 兼论民法史学方法论构建 刘云生 (西南政法大学民商法学院，重庆400031) [摘 要] 采用历史解释学方法，致力于从六大关系比较中探讨中西民法精神之显性差异，认为在中国民法 现代化转型期间固应吸纳西方先进民法理念与制度构架，但更应关注本土民法文化资源。 【关键词] 民法精神；比较研究；本土资源 Abstract：Inquiring into historical documents of ancient China，this paper works for ascertaining the dominant differen— tiation of civil law between western and ancient China and holds that it is admittedly important to absorb the quintessence of western civil law in the period of Chinese modernization，but it is even more essential to pay close attention to the Chinese traditional civil law culture． Key Words：civil law spirits；comparative studies；traditional Cultural 中图分类号：DF03 文献标识码：A 在法律移植、民法现代化呼声与热情日高日炽 时，曾推测人类语言学经历了循环相续且相互对应 的今天，重返历史似乎不合时宜，但历史的昨天延 的三个政治阶段：无声的象形符号时代 (神祗时 续成了我们现实的今天，也成就了子孙们未来的明 代)——隐喻、演唱时代 (英雄时代)——字源约 天，数典忘祖固非正道，抱残守缺亦属非宜。本文 定俗成时代，即由隐喻发展为描述 (平民政体时 旨在比较中西民法精神内核之差异及其历史成因， 代)。[2]3∞弗耐尔 (N．Frye)继之从纯语言学角度将 藉此阐明中国民法现代化在吸纳西方先进民法理念 语言之发展史分为三阶段：隐喻语言时代 (主、客 及制度架构的同时，更应致力于发掘、利用有效的 体混同时代)——换喻语言时代 (词成为思想赋予 本土资源。文中观点或多悖谬，硕学方家幸以教我。 现实事物之符号)——描写语言时代 (主、客体分 一 化)。[3J7’上述三个阶段与其说是语言的发展共性， 、 方法论及研究视角 毋宁说是人类思维、哲学及政治、文化交相演化递 人类种族不同，风俗各异，故其民族精神中有 进的共同发展历程。因为，诚如日常语言哲学创始 着迥异于其他民族的诸多特质。但同为人类，至少 人摩尔 (G．E．Moore)所述：哲学应从日常语言 有两点可资参酌以评介其相互异同，一是历时性的 中去寻找。[4]枷一聊研究中西民法精神亦当作如是观， 人类文化发生演化史，二是人作为 “交际动物” 历史的惊人之处即在于：梅因爵士在其旷世名著 (communicating anima1)所具有的思维方式之定型化 《古代法》中，亦采用了与语言学相近的标准将古 特征。【I}31前者是历史学的主要课题，容待后述。后