中韩典权制度比较研究.pdfVIP

· 国外法学 · 政治与法律2003年第3期 中韩典权制度比较研究 高贤升 刘向涛 (复旦大学法学院。上海 200433) 摘要：韩国典权在长期的发展过程中形成了物权性典权和债权性典权两种类型。且债权性典 权的适用范围愈来愈广，已成为韩国居民居住制度的重要形式之一。在债权性典权关系中，韩国 法律注重保护处于经济弱势地位的典权人的利益，这与中国典权传统以来保护经济地位较弱的 出典人的利益是完全相反的。在我国市场经济条件下，出典人与典权人经济地位的差异越来越 小，仅仅注重保护出典人的利益，无疑是片面的。笔者认为，借鉴韩国有关保护典权人利益的法律 制度，时我国目前《物权法》的起草工作将有一定的现实意义。 关键字：典权；债权性典权；典价 中图分类号-DF521 文献标识码：A 文章编号：1005—9512(2003)030145--06 典权是物权制度的一个重要组成部分，目前世界上仅有中国台湾地区和韩国在民法典中对 该制度有相关的规定。韩国典权制度的形成与中国传统的典权制度的形成有着不同的文化与社会 背景，在其漫长的发展过程中逐步与韩国的社会生活相融合，不断进行创新。形成了自己的特色。研 究韩国的典权制度，对目前中国正在进行的物权法和民法典的起草工作将有一定的现实意义。 一 、 韩国典权镧度研究 (一)韩国典权(传贳权)的概念及特点 典权，在韩国又称为传贳权。《大韩民国民法典》(以下简称《韩国民法典》)第三百零三条明确 规定如下：典权人支付典价，占有他人之不动产，依该不动产之用法而使用、收益，在出典人返还 典价迟延时，典权人对该不动产变卖所得价金有优先受偿之权。 韩国典权的法律渊源来自于近代汉城地区房屋租赁的民间习惯，此租赁习惯的来源虽已无 从考证，但在十九世纪以后的一些文献中都有关于典权的记载。近代以来，由于日本长期对韩国 的占领以及韩国国内连绵战争，人口不断迁移，使得该房屋租赁习惯扩展到全国。逐步与韩国的 社会生活相融合，成为韩国人民居住制度的重要形式之一。 韩国典权的一个显著的特点就是在典权关系中典权人处于经济上弱者的地位。．注重保护典 作者筒介：高贤升(韩国留学生)．刘向涛，复旦大学法学院民商法专业硕士研究生。 · l45 · 维普资讯 权人的权益 。因为近代 以来，韩国经济持续高度增长，房屋出现了供不应求的局面，许多人面临 着住房短缺的困境。在一般靠典权关系来解决租房 的情况下，典权人的地位越来越弱，相反出典 人拥有房屋，在出典后仍然保留所有权，获得相当于卖价之金额，经济上的优势越来越强。两者 经济上的差距引起了社会地位的不平等问题，因此韩国政府为了保持社会的稳定，解决住房紧 张的局面，在有关立法中侧重保护典权人的权益。1958年制定的 《韩国民法典》就将以往的租赁 习惯演变为典权 ，作为一种用益物权加以规定。如上所说，韩国典权制度的确立不仅保护典权人 的权益而且调整社会经济上的不平等，也实现了将民间租赁习惯 的物权化。 从韩国典权的历史沿革和实质内容来看，在世界各国的立法例中未曾发现类似制度 ，虽然在 中国台湾有 比较相近的立法例，但由于实质 内容的差异加之对于中、韩两国之典权的沿革研究 不足，目前韩国的民法学家普遍认为韩 国的典权制度是韩国的一种特殊法律制度。① (二)韩国典权的设立、效力与消灭 1、典权 的设定。韩国典权的设定方式主要分为基于法律行为的设立和基于事实行为的设 立。前者指典权的发生是基于一定的法律行为，如合 同的订立、转让等，它不仅需要双方当事人达 成设定典权的协议，而且还需典价与典