也论刑事政策与刑法的关系——对“刑事政策是刑法的灵魂”论的质疑.pdfVIP

■ 匿 固 ． 年 第17卷第1期l(总第72期) Journal ot lcLn Urtwerstty LaW attton 也论刑事政策与刑法的关系 对“刑事政策是刑法的灵魂”论的质疑 董文蕙 (西南政法大学，重庆，400031) 【摘 要】 我国要从传统的依靠政策治理国家转变到依靠法律治理国家，因而如何处理刑事政 策与刑法的关系则成了一个不可回避的重大现实问题。我国刑法学界在这个问题上似乎形成了“刑 事政策是刑法的灵魂”的权威观点，对此笔者持质疑态度，本文通过对刑事政策本体内涵的探究展开 了对此观点的追问，认为此观点是缺失法理依据的，而且有可能损及刑法及罪刑法定原则的价值和尊 严。 【关键词】刑事政策；刑法；灵魂；质疑 中图分类号：DF61 文献标识码：A 对于刑事政策与刑法的关系，李斯特有一句经典 论”展开追问，并在刑事政策与刑法的关系问题上，得 名言：“最好的社会政策就是最好的刑事政策”。… 出了自己的结论——刑事政策对刑法具有导向和调 (P22)然“刑事政策”这一概念的创生却源于“现代刑 节作用，但仅此而已，刑事政策不能超越刑法位居其 法学之父”费尔巴哈，他在 1803年出版的教科书中将 上成为“灵魂”。 刑事政策界定为“国家据以与犯罪作斗争的惩罚措施 一 、 刑事政策本体内涵的探究——对“灵魂论”的 的总和”，“是刑法的辅助知识”。_2 J(P1)我国学者对刑 质疑和追问由此展开 事政策的研究起步较晚，对于刑事政策本体概念尚未 虽然中国古代便有了“刑期于无刑”、“世轻世重” 达成共识，但对于刑事政策与刑法的关系似已形成较 等刑事政策思想，但对于刑事政策的研究从近代才开 为权威的界定：“刑事政策是刑法的灵魂与核心，刑法 始。其理论发展至今，对于什么是刑事政策，都由于 是刑事政策的条文化与定型化”_3 J(r,5o)(以下简称 刑法学者们根据自己偏好的刑事政策理念给予解读 “灵魂论”)。“灵魂论”得到了学者们的推崇，比如有 而众彩纷呈，莫衷一是。比如，法国著名的刑法大师 学者认为“刑事政策是刑法的灵魂，是刑法保持社会 马克．安塞尔教授认为：“刑事政策是由社会，实际上 主义方向，实现党和国家的总路线总任务的根本保 也就是由立法者和法官在认定法律所要惩罚的犯罪、 证”；L4 J(r,55)还有学者认为“刑事政策是运用刑法武 保护高尚的公民时所作的选择”； (P5)我国学者储 器同犯罪作斗争的策略、方针和原则，是我国刑事立 怀植先生认为：“刑事政策是国家或执政党依据犯罪 法和刑法司法工作的灵魂”。【5 J(P67) 态势对犯罪行为和犯罪人运用刑罚和有关措施以期 我国要从传统的依靠政策治理国家转变到依靠 有效地实施惩罚和预防犯罪目的的策略”；E6】(fr7)我 法律治理国家，如何处理政策与法律的关系，特别是 国台湾学者张甘妹教授认为：“就广义而言，刑事政策 刑事政策与刑法的关系问题，是理论界与实务界不可 得谓为国家以预防和镇压犯罪为目的所为之一切手 回避的重大现实问题，刑事政策是否属于刑法的“灵 段或方法。……狭义之刑事政策，得谓为国家以预防 魂”呢?笔者对此持质疑态度，基于这种质疑，笔者通 和镇压犯罪为目的，运用刑罚以及具有与刑罚类似作 过探究刑事政策的本体概念及其蕴涵的价值对“灵魂 用之诸制度，对于犯罪人及犯罪危险人所作用之刑事 来稿日期：2003—06—01 作者简介：董文蕙(1978～ )，女，重庆市人．西南