从司法权性质看美国司法制度.pdfVIP

重庆科技学院学报(社会科学版)2008年第1期 Journal 0f Chongqing University 0f Science and Technology(Social Sciences Edition) No．1 2008 从司法杈性质看美国司法制度 程鹏飞 摘 要：从司法权性质的角度探讨了美国司法审查产生的必然性、可能性，同时又从司法审查和民主的关系角度出发进 一 步探究了该制度产生的原因。 关键词：司法审查；司法权性质：民主 中图分类号：G971．26 文献标识码：A 文章编号：1673—1999(2o08)01—0059—02 作者简介：程鹏飞(1984一)，男，安徽芜湖人，南京大学(江苏南京210093)法学院硕士研究生，主要研究方向：宪法行政法。 收稿日期：2007-04-20 一 、 美国违宪司法审查制度的历史起点 司法权的这种相对弱势地位源自于它本身以及立法权、 行政权的特征。托克维尔在《论美国的民主》中指出司法权有 在西方，学者普遍认为司法审查制度起源于美国，而美国 以下特征：“第一，所有国家都是对案件进行裁判，要使法院 的可法审查制度是美国联邦最高法院在审理 “马伯里诉麦迪 发挥作用，就得有争讼的案件。”“第二，它是审理私人案件 逊案”时通过判例确立起来的。 的，而不能对全国的一般原则进行宣判。”“第三，只有在它审 此案发生在1801年美国建国之初．当时正值联邦党与共 理案件的时候，它才采取行动。”归纳起来说，这三点分别是 和党围绕 1801年的总统竞选而展开激烈竞争之时，在 1801 事后性、具体性、被动性。相对于司法权而言，行政权具有主 年底举行的总统大选中，共和党的候选人托马斯·杰弗逊当选 动性，立法权又具有事先性和抽象性，司法权天然处于弱势 为总统，而联邦党人亚当斯未获连任。在权力交接之前，亚当 地位。汉密尔顿也在联邦党人文集中提出司法部门是“是最 斯利用手中的权力作了一连串的政治安排：任命国务卿约翰· 小危险部门”理论，他指出“司法部门既无军权、又无财权，没 马歇尔为联邦最高法院首席大法官。并仓促安插联邦党党羽 有支配社会的力量与财富，不能采取任何主动的行动。故可 到各级联邦法院系统，他此举的目的是退守联邦法院系统，以 以断言：司法部门既无强制又无意志．而只有判断：而且为实 期为党派保存力量。作为新上任的共和党领袖，杰弗逊对联邦 施其判断亦需借助于行政部门的力量。”行政权不仅仅是主 党执政时任命的法官抱有很深的成见．为打击联邦党在司法 动的，和司法权的保守性相比它还具有灵活性，而这两个特 机关中的势力．他命令国务卿麦迪逊扣押尚未发出的由前任 征使得它往往会无限制扩大自己的领域并时时处于强势地 联邦党总统约翰·亚当斯仓促签署的19名联邦法院法官的委 位，孟德斯鸠曾经深刻地揭示了行政权的这种扩张性特征， 任状。未接到委任状的马伯里等人向最高法院诉求，要求最高