公力救济与社会救济、私力救济之间——法院附设ADR的法理阐释.pdfVIP

公力救济与 社会 救济、私力救济之间 法院附设 ADR的法理阐释 辛 国 清 摘 要：本文从国家与社会的分析框架入手，对法院附设 域是社会公共事务和社会公共利益，行使社会权力的主体主 ADR的运作过程进行了全新的法理阐释，指出法院附设 要是非政府机构、民间组织。也有学者认为在国家领域之外， ADR是介于公力救济与社会救济之间以及公力救济与私 存在着一个相对独立的公共领域，即指“我们的社会生活的一 力救济之间的纠纷解决形式，进而提出程序合作的理念， 个领域，在这个领域中，像公共意见这样的事物能够形成，公 相信会对我国构建相应的制度提供法理参考。 共领域原则上向所有公民开放。公共领域的一部分由各种对 话构成，在这些对话中，作为私人的人们来到一起，形成了公 关键词：法院附设ADR；法理；合作 众。那时他们即不是作为商业或专业人士来处理私人行为， 中图分类号：D90 文献标识码：A 也不是作为合法团体接受国家官僚机构的法律规章的规 文章编号：1001—49ox(2006)3—084—05 约”。 公共领域基本上可以认为是社会权力统治和运作的领 作 者：东北财经大学法学院，四川大学法学院诉讼法专 域。应该说社会权力是介于国家权力与私人权利之问的一种 业博士生；l16020 权力，与国家权力保持着相当的距离，是国家权力不能肆意干 涉和侵犯的领域，以维系集体利益和公共利益为目的，并有着 一 国家与社会的分析框架 专属的运作规范，同时与私人权利也不能简单地等同，私人权 利更多地是强调自由，而社会权力则更多地意味着自治。 在西方学术界的主流话语中，国家一社会的理论模型总 国家权力是自上而下的强制性极强的权力，其主要的功 是与现代化联系在一起的，其主旨是市民社会是与政治国家 能是通过宪法和法律来维护公民与社会组织的法定权利，社 截然两分的领域，各自存在着相对独立的权力运作空间。所 会权力则多是横向的协商性、合作性的权力，其一方面行使着 谓“市民社会”，则是指在那些源出于保护个人自由的思考以 对国家权力的监督职能，另一方面也对国家正式法律之外的 及反对政治专制的近代自由主义政治思想、源出于对市场经 领域进行规制，并通过多种措施来维护社会新生的权利④。与 济的弘扬以及对国家干预活动的应对的近代自由主义经济思 权力的分类标准相对应，纠纷的解决方式按法律实证主义的 想的基础上而逐渐产生的相对于国家以外的实体社会。 由 观点可分为公力救济、社会救济与私力救济，各自有着相对独 此，在西方社会，市民社会作为一种与国家实体相区别的概 立的运作空间，并形成了纠纷解决的不同的样态。 念，是近代历史的产物。而在古希腊和古罗马时期，国家与市 二 公力救济、社会救济与私力救济 民社会是复合的，也正因此，古希腊和古罗马的“市民社会”概 念与“政治社会”、“公民社会”是不分的，并且有与城邦公共生 公力救济，是指国家权力机关运用公权力对被侵害权利 活、政治生活和国家密切相联的含义。 而到了近代，经过资 予以救济，包括民事诉讼和行政救济。民事诉讼是公力救济 产阶级市民社会革命，“西方思想家渐渐将社会视为明显先于 的典型形式，因权利受到侵害的当事人的申请而启动，其以国 国家和外于国家的状况，而确立这一分野的手段之一便是社 家强制性为保障，