同业竞争关联交易问题(汇总).doc

目 录 第一章 同业竞争、关联交易泛谈 第二章 定义及规则 一、《公司法》相关规定 二、《深交所上市规则》(2008年修订)相关规定（第十章　关联交易） 三、会计上的关联方、关联交易定义 四、IPO管理办法 相关规定 五、其他 相关规定 （一）深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引（2009.10.15） （二）上市公司章程指引（证监公司字[2006]38号） （三）上市公司股东大会规则（证监发[2006]21号） （四）上市公司信息披露管理办法(2007年1月30日证监会令第40号) （五）上海证券交易所上市公司关联交易实施指引（2011年5月1日执行）（最新规定） （六）中国证券监督管理委员会股票发行审核委员会审核工作指导意见（证监发[2004]9号） （七）关于进一步提高上市公司财务信息披露质量的通知（证监会计字[2004]1号） （八）《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》（证监发[2003]56号） （九）上市公司治理准则(2002年1月7日证监发[2002]1号) 第三章 示意图及比较 一、 上交所上市规则规定的关联方示意图 二、深交所上市规则规定的关联方示意图 三、沪深交易所上市规则关于关联方界定的比较 四、企业会计准则36号规定的关联方示意图 五、企业会计准则36号与上市规则对关联方界定的比较 第四章关联交易之保代培训总结 第一部分：关联方、关联交易的认定 第二部分：关联交易处理应关注的问题 第三部分：关联交易的处理方式 第四部分 相关案例 第五章关联交易非关联化 一、关联交易的判断和规范等问题 二、减少关联交易的几种常用方法 三、关于关联交易非关联化的规定 四、关注几种常见的不正当的关联交易非关联化 五、关联交易非关联化成为首发申请被否理由之一的相关案例 六、因关联交易披露等问题受行政处罚的上市公司 第六章 相关案例  前言 同业竞争、关联交易，每个项目都会碰到的问题，每个项目进行资产、业务处理都会进行围绕调整关联方、规范关联交易的角度进行（股东的布局、资产业务的布局）。因为同业竞争是禁止的、需要被清理的，一旦发现或者被怀疑基本上会被劝退要求清理或者会被否决；因此 ，同业竞争仅仅在法规部分有涉及，本小组此次重点讲述关联交易部分。关联交易讲稿，具体围绕以下几个要点： 有存在合理性（尽量避免关联交易、逐步减少。关联交易非关联化是否真实、合理，真转还是假转，是否存在操纵利润的嫌疑）；关联交易的存在，是否影响拟上市主体的资产、业务完整性，是否影响其独立性（不存在重大依赖）。 有价格依据，定价公允；（价格依据的来源，评估、审计等，有无套现，高于评估值说是套现，低于评估值说是资产流失，外资、国资案例。）该要点的外延在于，不侵犯拟上市主体利益； 履行程序；（程序须合法合规，回避表决、独董发表意见等） 依法披露；（真实、及时、完整披露） 处理关联方、关联交易的成本问题 同业竞争、关联交易泛谈 同业竞争 1、定义 同业竞争是指上市公司所从事的业务与其控股股东（包括绝对控股与相对控股，前者是指控股比例50％以上，后者是指控股比例30％以上50％以下，但因股权分散，该股东对上市公司有控制性影响）、实际控制人及其所控制的企业所从事的业务相同或近似，双方构成或可能构成直接或间接的竞争关系。 　　在企业实际经营中，同业竞争的存在必然使得相关联的企业无法完全按照完全竞争的市场环境来平等竞争，控股股东利用其表决权可以决定企业的重大经营，如果其表决是倾向于非上市公司，对中小股东来说是不公平的。 　　各国立法例均规定了原则上要求上市公司禁止同业竞争，以防止控股股东利用控股地位，在同业竞争中损害上市合同的利益。对于中国证监会而言，要求是（原则上）禁止同业竞争。这样，如果一个拟上市公司与其发起人存在有同业竞争的事实，那么在证监会便很难获得通过。所以发起人与拟上市公司一定要做好对同业竞争的处理。 2、同业竞争的处理方式 在实践中，特别是在国有企业改制上市中，对同业竞争的处理主要有以下几种方式： 　　1、将发起人所有与拟上市公司有同业竞争的资产全部重组到拟上市公司。这是采取的较多，效果最好的一种。 　　2、将发起人所拥有的与拟上市公司有同业竞争，但又 不准备投入拟上市公司的资产转让，变卖给其他公司、企业，这主要是适用于这部分资产并不优良，不适合投入拟上市公司的情况。在实践中采用的较少。 　　3、将发起人所拥有的与拟上市公司有同业竞争，但又不准备投入拟上市公司的资产托管给其他公司、企业，或者在拟上市公司成功上市后将这部分资产转让或托管给上市公司。在实践中也不少采用，但证监会对此的审查往往较严。 〔一般不允许〕 　　在采取以上方式后，为了保证公司上市申请能够顺利地