传统法律文化与法治现代化的对接路径.pdfVIP

2006年4月 总第145期 第4期 学 术 交 流 Apr．，2006 Academic Exchange Serial No 1 45 No．4 ． 传统法律文化与法治现代化的对接路径 孙光妍 (黑龙江大学法学院，黑龙江哈尔滨150080) [摘 要]中国传统法律文化与现代法治精神对接之间存在困境，困境的形成主要由于传统法 律文化具有重法制轻法治、重集体轻个人、重和舍轻冲突、重德(礼)轻刑(法)等特点，并长久以来 影响着人们的思想和观念，与现代法治精神相冲突。困境的消解，_不能靠简单地移植西方法律，也 不能仅依赖于本土资源自生，而应该通过以下几条路径；1)培植现代法律意识，去除“人治”观念， 培育起真正的“法治”观念，形成民主、平等的共识；2)建构市民社会，激活契约精神；3)在立法环节 上完善现代法治的同时，推进司法制度改革，加快司法现代化的进程。通过这些路径和步骤，推进 法制现代化，构建中国特色的现代法治。 [关键词]传统；法律文化；法治；对接路径 。 [中图分类号]D909 [文献标识码]A [文章编号]1000--8284{2006}04--0045--04 在当今法学理论界，围绕中国如何实现法治现代化，争论颇多。但不论是以西法为圭臬的法律移植 派还是坚持中国传统的本土资源派，都面临一个共同的问题：即如何消解在中国传统法律文化与现代法 治之间存在的困境，而为中国法治现代化寻找出既符合现代化要求又适合中国特色的真正“理想图 景’’[ 。 ， 一 、 传统法律文化的困境 传统法律文化重法制轻法治。历代君主均重视律典的制定，中华法系闻名于世。虽然早在《尚书》 中就有“民惟邦本，本固邦宁”的记载，“亚圣”孟子也提出“民为贵，社稷次之，君为轻”的民本思想，但在 大一统专制集权的背景下，并没有成为中国传统法律文化中的主流话语和强势思想。民本观念虽强调 的是君主要认识到人民的力量，要注意爱民、恤民，防止压制过甚而激起民变，但其主旨仍是君主的御民 术。这样的民本思想当然无法创生出以平等分权为核心的法治，而必然产生专制集权的人治，产生君主 控权的法制。在只有民本观念而没有民主保障的社会中，权力必然集中于君主，无法实现有效的制衡和 分权、限权。特别是在“君权神授”的理念下，帝王以“天之子”的身份将天下变为“家天下”。在这种专制 统治的土壤中，缺少权利制衡思想和平等的权利观念的基因，法治无从产生，只能产生带有明显强制力 和刑罚特色的法制果实。 ． 传统法律文化重集体轻个人。封建时代一个人如果取得了成就，首先要归功于祖上积德，其次才是 机缘及个人努力；而其荣誉自然也要归之于家族。反之，如果一个人犯了错误，乃至触犯刑律，则被指斥 为家教不严，其负面影响也要庙其家族共同承担，被认为是家门不幸。在法律惩罚上，对待个人一般性 地违背礼教，则由家族内部按照家族习惯法——家法，予以惩治；如果是严重的违背纲常，则由国家来追 究个人的刑事责任；而如果事关谋反等“十恶”重罪时，则由国家来追究行为人个人和相关族属、邻里的 [收稿日期]2OO5—1O—O8 ． [基金项目]黑龙江省社会科学基金项目(05B0098)及黑龙江省教育厅人文社会科学研究项目阶段性成 果。[作者简介]孙光妍(1957～)，女，黑龙江哈尔滨人，黑龙江大学法学院教授，法制发展研究基地成员，黑龙江大学中 国哲学专业在读博士，从事中国法律史研究。 · 45 · 责任，甚至不能以