法理视角：基金会管理规范阐释——以基金会的设立为切入点.pdfVIP

2011年第6期 ／法理视角 ：基金会管理规范阐释， 法理视角：基金会管理规范阐释 以基金会的设立为切入点 张夏文 (南京大学法学院 南京市 210093) 摘 要：以基金会设立的规范为起点考查，可以发现，我 国实行的是相对于国际实践更加严格的 “双重管 理体制”。这种体制表 明我国在基金会的管理上采取管控为主、兼顾发展的政策，管理规范形式呈现实体、程 序二分格局。实践中，尽管 “双重管理体制”管控功能的实效明显，但也存在发展功能不足的问题，因此需要 不断完善。对该体制的改进应-3立足于我国社会现实，符合我国的基金会管理政策要求；在具体措施上，应当 注重总结经验，体现灵活性 ，例如可以在基金会分类上做 区分性的尝试。 关键词 ：基金会 ；管理规范；双重管理体制；法理 基金会是社会力量参与公益事业 的重要组织形 金会成立后，他还可以到国税局去填写一张1023表， 式，性质上为非政府组织的一种。公民设立基金会的 连同基金会章程送到局里审定，即可取得501(C) 权利源于宪法和法律，是法定之权 ；公民在法度之下 (3)法规规定的免税单位资格。应该说，在这些国家 设立基金会 ，得享有充分 自由。然而，基金会作为一 创办一家基金会之所以受到法律上积极的保障，除了 种 自发性的社会力量 ，必定融人所在的社会结构 ，成 社会的传统，也有基金会这种组织 内在本质的因素， 为社会演进的变量 。考虑到其内在 的特殊性质，在特 毕竟 ，基金会 “是一个非政府 、非盈利的组织。它有 定的社会环境下，基金会等非政府组织容易转变成为 自己的基金 ，由基金受托人或董事会管理。它的成立 社会秩序的消极变量。因此，平衡好公民权利 自由与 是为了维持或援助社会的、教育的、慈善的、宗教的 公民社会秩序二者之间的关系，亦即平衡好非政府组 或其他的活动，为公共福利服务”。 织的管理 (本文中，管理、管控、规制等词可以相互 除了要符合实质条件，在我国设立基金会或设立 置换，不作严格区分)与发展二者之间的关系，就构 分支机构、代表机构，依照程序，还须依法取得业务 成了基金会管理的基本命题。运用法理学的概念和方法， 主管单位批准；经业务主管单位批准或同意后，再向 阐述和解释基金会管理中的现象和问题，对于理解、分 登记机关提交法定文件，申请登记，经审查合格，获 析和解决基金会管理的—些疑难或可禳一见之助。 发登记证书，取得基金会相应资格，享有非营利性法 一 、 从基金会设立的规范谈起 人地位。这种先批准、后登记的管理制度被称为 “双 在我国创办基金会 ，首先得满足一系列实质条件 重管理体制”，或称 “双重许可机制”。根据 《基 的要求。 《基金会管理条例》中第二章第八条下有五 金会管理条例》第五一七条，政府有关部门或授权组 项 内容，第九条以及第十条第二款下亦分别有五项、 织是基金会的业务主管机关，民政部门则负责登记管 九项内容，都是对设立申请条件的规定。从比较法的 理工作；主管和登记机关实行中央、地方分别管理制 角度来看，我国的这些规定 比西方国家严格 。因为在 度。具体而言，一方面，国务院有关部门或者国务院 基金会活跃的国家如英美，无论是遗嘱还是信托，成 授权的组织，是国务院民政部门登记的基金会、境外 立一家基金会都不是一件难事。比如在美国，硅谷的 基金会代表机构的业务主管单位。省、自治区、直辖 一 个软件工程师若想要和比尔 ·盖茨一样建立一个基 市人民政府有关部门或者省、自治区、直辖市人民政 金会 ，那么他只需要去旧金山所在的加州，于其司法 府授权的组织，是省、自治区、直辖市人民政府民政 厅下的登记管理处做一个简单的登记就算完成了。基 部门登记的基金会的业务主管单位。另一方面，国务 作者简介：张夏文，男，南京大学法学院09级国际法硕士。 科学与管理@ ／经 济 管理 ／ 院民政部 门负责全国性公募基金会 、拟由非内地居民 阶并不是明确、固定的，其确定应