国内法与国际商法的渊源关系.pdfVIP

2006年8月 河南公安高等专科学校学报 Aug．2006 第4期 (总第89期) Journal of Henan Public Security Academy NO．4 国内法与国际商法的渊源关系 凌 洁，沈维佳 (苏州大学，江苏 苏州 215006) [摘 要]国际商法是国际法的一个分支学科，一般认为其渊源是国际商事条约和国际商事惯例。对国 内法是否为国际商法的渊源问题，理论界的论著不多，且存在分歧。 [关键词]国际商法；国内法；法律渊源 [中图分类号]DF90 [文献标识码]A [文章编号]1 008—2433(2006)04—0094—04 讨论国际商法的渊源问题，首先有必要先确定国际商法的概念。 一 、 对国际商法概念的理解 国际法学界有关国际商法的概念，大致可分为广义和狭义两种。从广义来看，“国际商法是调整超越 一 国国界的商事交往的各种法律规范的总和，并不局限于某一特定的法律规范。它的内涵以传统的国际商 事惯例为主，其外延早已打破了国际法体系和国内法体系，而扩及国际公法规范、国际经济法规范、国际 私法规范、各国民商法的国际性规范”…。从狭义来看，国际商法是调整国家之外的、主体平等的商事组 织及其商事交易的各种关系的法律规范的总和，“国际商法的国际一词，并不是指国家与国家之间的意思， 而是指跨越国界的意思” 。 由上对国际商法的概念的讨论中可以看出，对国际商法的概念理解不同，会导致对国际商法内涵与外 延理解的不同，从而也会导致对国际商法渊源理解的不同，故在此探讨国内法是否为国际商法的渊源问题， 首先要确定国际商法的概念。 笔者认为，随着经济全球化的不断深入，国际商事交往的广度和深度都在不断发展，从当代的客观事 实来看，国际商事交往的主体并不限于各国的自然人和法人，各国政府和国际组织在很多情况下亦会成为 国际商事交往的主体。如果无视国家及国际组织在国际商事交往中的主体地位，势必与实际相脱离。另外， 对于国际商事交易中因范围、国家、法人、个人相互交织形成的错综复杂的法律关系和法律问题，必须同 时运用国际公法规范、国际经济法规范、国际私法规范、各国民商法的国际性规范进行综合考察，否则难 以全面理解和正确处断。所以对于国际商法的概念问题，宜采用广义说，其主体除了各国的自然人和法人 之外，还应当包括各国政府和国际组织。 二、国内法能否成为国际商法的渊源 关于国际商法的渊源问题，公认的看法是：国际商事条约和国际商事惯例是国际商法无庸置疑的渊源。 对于国内法是否为国际商法的渊源问题，理论界的观点有些出入，总体来看大约有两种观点： 1．认为国内法为国际商法的渊源。如 “由于国际经贸关系具有多样性和复杂性，现有的国际公约和国 际惯例不可能满足实践中的需要，而且个人或企业在从事超越国境的经贸和商事活动时，也可能选择某国 的国内法为准则，因此，国内法在国际商法中仍占重要地位”b 。“在提到国际商法的渊源时，人们首先会 想到国际公约和国际贸易惯例，然而，为了解决国际商事纠纷，在许多情形下还需要通过冲突规范而适用 各国的国内法，因而，各个国家的国内法也是国际商法的重要渊源。” [收稿日期]2006．03．15 [作者简介]凌 洁，女，苏州大学2004级国际法专业硕士研究生；沈维佳，女，苏州大学2004级国际法专业硕士研 究生。 2．明确指出有关商事的国际条约和国际惯例是国际商法的渊源，但关于国内法问题却避而不谈，也未 出现明确否定国内法是国际商法的渊源的论述。 对于国内法是否能够成为国际商法渊源的问题，笔者尝试从以下方面论述： (一)从国际商法的调整对象看 上文已经说到，我们对国际商法采取的是广义说，其调整对象为超越一国国界的商事交往关系。这种 超越国界的商事交往关系一般而言，可以包括以下几类具体的社会关系： 1．为规范国际商事主体的行为而产生的调整规范关系。由于国际商事交易的主体主要是企业或个人， 作为国际商法主要主体的企业或个人必定有其存在方式及存在地点，即企业将会因其登记地或主要营业地 或其他的相