商法的性与类.pdfVIP

总第39期2001．3 甘肃行政学甍学报 誊叁 性 誊 刘清元 (兰州大学，甘肃 兰州 730000) 摘 要：本文通过对商法的性——商法的发展、调整对象、本位的分析，以及与民法、经济法的比较，从而 得出结论——商法与民法、经济法并列的独立部门法。 关键词：商法的发展；调整对象；本位 中图分类号：D913．9 文献标识码：A 文章编号：1009—4997(2001)03—0052—03 关于什么是商法，由于各国所采用的法学观念 的从法律实质意义上去认定，认为商法就是企业关 和价值取向不同，以及对商事活动范围的认识和对 系上特有的法律的总称 ；有的认为“商法是指与商 商法调整范围的界定不同，各国学者对商法的定义 业有关的法律……主要用来指合同法和财产法中与 也各不相同。有的从法律形式意义上给商法下定 企业和商业惯例有关的那些内容”_3 J 在我国，有的 义，认为商法被确认为一个法的部门的同时，则被认 学者认为，“商法传统上是指与民法并列与之互为补 为是以商法典为中心的有关法律部门的总称- ；有 充的部门法，即是调整市场经济关系中商人、商业组 ； 苔 ≥ ； 岔 ； ； ≥ 苔 苔 苔 ≥ 苔 g { ； ≥芦．： 事项上，程序事项一般总是多于实体事项，对实体内 所确认的对国内仲裁在实体内容上进行监督的五种 容的监督只限于那些“严重”的事项，且各国分歧较 情形是宽是严?妥当与否?如何取舍?这应戍为我 大，加之国际公约、示范法主要规定的是对程序事项 国今后在这个问题探讨的核心。 的监督，在实体事项上则是以“公共秩序保留”这一抽 最后，笔者集中表述一下自己的看法：在|步外仲 象原则来涵盖。这可能就是有些学者否认仲裁存在 裁司法监督的取向上，笔者赞成陈安教授昕提出的 实体内容监督的原因。笔者认为陈安教授得出的结 “同等监督”和“双重监督”论。但在仲裁实体内容的 论是有充分的材料根据的，是中肯的，与实相符的 具体监督事项上究竟应怎样设计?这仍然需要理论 其三．仲裁法说到底仍是国内法，仲裁的司法监 界和实务界作进一步的研究，可以以我国现行立法所 督问题仍然属国内立法问题。在仲裁的司法监督上， 确认的对国内仲裁在实体内容上进行司法监督的五 既存在各国共同的作法即国际惯例，也不能否认各国 种情形为基础，加以适当取舍，最终扩及适用于涉外 各具国别色彩．况且也不存在一个为各国国内立法都 仲裁，以消除“内外有别”，实现“并轨合流’ 接受的唯一标准。所以说，对仲裁实体内容应进行司 参考文献： 法监督，这是国际惯例，但监督的宽严则取决于某一 [1]陈这．中国涉外仲裁监督评析[J]．中国社会科 、 ；995(4) 国国内法的具体规定．只要它不违反其承担的所参加 [2][3]陈安．再论中国涉外仲裁的监督机制及其 f哥际惯例 的条约所规定的国际义务即可。因此，对仲裁的司法 的接轨——兼答肖永平先生[M]．北京：法律出版社， [4]肖永平．也谈我国法院对仲裁的监督范嘲 J 法学研究、 监督问题的研究．已不应停留在是“双重监督”和“单 1998(1)． 薄监督”谁是谁非的争论上，而是研究如何具体设置 [责任编辑：李辙武 监督范围，尤其是对实体问题的监督范围。我国立法 作者简介：刘清元．兰州大学。 一 52 一 院学报 总第39期2001．3