我国建立隐名合伙制度的法律探讨.pdfVIP

■ 豳 圃衄 我国建立 律探讨 f名合伙(Dormant pannership)，是现代民商法 大约15世纪时，这种康曼达契约经营方式开始 重要的法律制度。西方国家，尤其是大陆法 向两个方向分化。一种转化为隐名合伙 即仅由企 系国家，大多对之有专门规定。不可否认的是，隐名 业家对外承担权利义务，资本家则不显名，其仅与 合伙这一特殊表现形式，在一些市场经济国家发展 企业家保持一种内部契约关系；另一种转化为两合 过程中起过重要作用。我国社会生活中存在着隐名 公司，即资本家与企业家均显名，与企业家一同构 合伙现象，但法律尚未加以规定。下面，笔者试从法 成一个组织，共同对外承担权利义务。后来，法、德、 理角度，结合我国立法和社会生活现状，对隐名合 日及我国台湾地区陆续将这两种制度分别归人了 伙作如下探讨。 民商法典或公司法之中。 ‘ 一 、 隐名合伙之制度溯源 二 隐名合伙的法律特征 合伙，早在公元前18世纪的古巴比伦《汉穆拉 1．隐名合伙为诺成契约和不要式契约 比法典》中即有明确规定。在该法典第99条规定： 隐名合伙因当事人双方的意思表示一致而成 “某人按合伙方式将银子交给他人，则以后不论盈 立，并不以隐名合伙人的实际出资为成立要件，故 亏，他们在神前平均摊分。”早期的合伙主要是一种 为诺成契约。对隐名合伙契约，法律并不要求必须 契约关系，随着社会经济的发展，尤其是海陆贸易 以某种特定形式成立，故为不要式契约。 的需要，commenda海上商业贸易合伙与compaynia 2．隐名合伙是隐名合伙人与出名营业人之间的 陆上商业贸易合伙作为两种商事合伙形式逐渐在 契约 中世纪形成。 所谓出名营业人，是指在隐名合伙中，将隐名 发端于10世纪前后意大利商港的康曼达契约 合伙人的出资以自己名义经营事业的一方当事人 (commenda)，其最早的前身可能是穆斯林的一种商 所谓隐名合伙人，是指在隐名合伙中，依约对他方 业惯例。这种商业惯例在8—10世纪传播到拜占庭， 经营的事业投资，并受损益分配的一方当事人。 包括南意大利的港口城市。产生该契约的目的：一 隐名合伙只能由隐名合伙人与出名营业人两 是为了规避教会禁止借贷生息的法令：二是希望通 方组成。但一个隐名合伙契约中．当事人一方或双 过契约的约定将投资风险限定于特定财产。根据这 方可以是数人。若数个隐名合伙人与一个出名营业 种康曼达契约，一方合伙人(通常被称为stans的出资 人分别订立数个隐名合伙契约．则数个独立的隐名 者一方)将商品、金钱、船舶等转交于另一方合伙人 合伙契约并存．各隐名合伙人分别与出名营业人发 (通常被称为tractor的企业家)经营。冒资金风险的合 生关系，各隐名合伙人之间不发生任何直接关系。 伙人通常获得 的利润．且仅以其投资为限承担风 若一个隐名合伙人分别与数个出名营业人订立数 险责任。从事航行的企业家则以双方投入的全部财 个契约，即使内容相同，隐名合伙人与数个出名营 产独立从事航海交易。其获得 的利润，并对外承 业人也是分别发生关系．数个出名营业人之间并不 担经营的无限责任。有些海上合伙则规定，从事航