医患纠纷法律适用若干问题研究(三).pdfVIP

上海医学 2ω8 年第 31 卷第 9 期 ? 679 ? ·医师与法· 医患纠纷法律适用若干问题研究(三) 孙建国 剪荣华赵明华 S 医疗纠纷的责任认定 医疗纠纷的责任认定是处理医疗纠纷的核心内容，涉 及到责任构成要件、归责原则、医疗过失行为及因果关系 的认定. 5.1 医疗纠纷责任构成要件 通过对医患法律关系和医 疗纠纷法律性质的分析，医疗损害赔偿纠纷并不是一种独 立的侵权纠纷或违约赔偿纠纷类型，只不过这种纠纷因医 疗行为的专业性、风险性、公益性，在适用法律过程中需采 用一些特殊规则，如举证责任倒置、赔偿标准适当降低等， 实质上，还是属于平等民事纠纷的一种，发生损害也适用 普通的有损害就有救济的侵权法原则。造成目前医疗 纠纷案件适用法律困难的原因，元非是我国调整医疗纠纷 的法律规则和处理机制长期受到卫生行政法规的束缚和 影响，如《办法》、《条例》及最高法院为弥补行政法规凌驾 于民事法规之上的缺陷，制定的一些司法解释和通知，这 些解释和通知在适用时又产生了新的问题.因此，笔者认 为医疗纠纷责任构成要件应当回归到民事法律的一般原 则，即由医疗行为的过失、患者的损害事实以及两者的因 果关系组成，其特殊性在于主体为医疗机构和医务人员。 5.2 医疗纠纷的归贵原则 如前所述，医疗损害赔偿责 任存在侵权责任和违约责任的竞合。在患者基于对方违 约而行使损害赔偿请求权的情况下，按照4合同法》的规定 实行无过错原则自不待言，但当患者及其家属选择侵权之 诉时，情况要复杂得多。 在我国，民法关于侵权损害赔偿的归责原则有过错责 任原则、过错推定原则，无过错责任原则和公平责任原则. 由于医疗行为是一种专业性很强，具有一定损害性、危险 性的特殊行为，绝大多数患者及其家属缺乏医学法学知 识，不可能知悉何为可允许范围内的侵袭与合理的损 害，也不可能判断医疗行为是否有过失，而医疗过程中产 生的、与其自身利益密切相关的信息资料又均由医疗机构 及其医务人员采集、记录和保管，患者除了损害后果外，不 可能举证证明医疗过错的存在及其与医疗行为之间的因 果关系。因此，医疗侵权责任的归责原则不能适用一般过 错责任原则，由患者承担主要举证责任，而将不公平的救 济方式强加于受害人. 医疗行为本身虽然具有损害性、高风险性，但同时又 作者单位: 200031 上海市高级人民法院 是人类健康所必需的，医疗科学的发展是在不间断的临床 实验、探索中取得的，因此法律允许一定风险存在。如果 一有损害结果医疗机构就承担赔偿责任的话，将非常不利 于医疗科学的发展.不利于整个人类的健康利益。因此， 不能以元过错责任原则作为医疗侵权责任的归责原则。 一些发达资本主义国家逐渐将此种归责原则运用到医疗 损害赔偿中，是以较为完备的责任保险制度作为基础的， 而我们目前不具备这种条件。同样，医疗行为具有准公益 性的特征，医疗机构对患者的生命健康权负有最高的注 意义务，已经承担了一定量的社会责任，故亦不能适用公 平责任原则，否则对医疗机构也是极其不公平的。因此， 最高法院考虑我国目前实际情况，在《证据规定》中规定医 疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不 存在医疗过错承担举证责任，即确定医疗侵权责任适用过 错推定的归责原则是适当的. 实际上，过错推定并不是一种单独的归责原则，它只 是属于过错责任原则的一种特殊形式.由于它们均是以 过错作为确定责任的最终依据。因此有人认为，过错推 定没有脱离过错责任原则的轨道，而只是适用过错责任原 则的一种方法。但过错推定原则与一般过错原则仍有- 定的区别，主要体现在过错推定采取举证责任倒置的方 式，对加害人强加了严格责任，而一般过错原则采取的是 谁主张，谁举证的原则，过错推定的发展使过错责任的 职能从教育、预防的作用向赔偿作用倾斜. 由于医疗纠纷案件的责任基础是过错责任，患者在就 医过程中如具有不按医嘱、不配合治疗等情况，应认定患 者具有过错，损害结果应适用过失相抵原则，根据过错大 小确定相互责任. 《民法通则》规定的公平原则具有严格的适用条件. 为了平衡医患双方当事人的合法权益，一般说来，医疗机 构无过错的不适用公平责任，但是如果患者受到巨大损 害，而目前我国无法通过其他渠道对其进行救济，容易造 成矛盾激化，为化解矛盾，可对特殊案件严格掌握，适用公 平责任原则，如本市法院在处理 1992 年以前输血感染丙 型病毒性肝炎的案件就是适用公平原则. 5.3 医疗过失行为的认定 医疗过失行为是根据当事医 疗机构和医务人员的职称和岗位责任，其应具有相应的诊 疗护理行为能力和注意义务，在具体的医疗活动中，国主 观上缺乏必要的谨慎而未履行注意义务的一种行为状态. ? 680 ? 医疗机构在从事诊疗护理行为时，有法律法规、行政 规章、部门规章和诊疗护理规范明确规定的，为其应