【劳动合同】2011年企业法律顾问考点.docVIP

【劳动合同】2011年企业法律顾问考点 　　一、劳动合同概述 　　（一）劳动合同的概念和特征 　　劳动合同是劳动者与用人单位之间明确双方权利义务关系的协议。 　　（1）劳动合同中劳动者的从属性。 　　（2）劳动合同是任意性与强制性的结合。 　　（二）《劳动合同法》的立法宗旨 　　完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益以及构建和发展和谐稳定的劳动关系。其中，完善劳动合同制度、明确劳动合同双方当事人的权利和义务是手段，保护劳动者的合法权益是核心，构建和发展和谐稳定的劳动关系是落脚点。 　　（三）《劳动合同法》的调整范围 　　注意，公务员和参照公务员管理的人员以及私人雇佣的家庭保姆、农业劳动者、现役军人等不适用《劳动合同法》。 　　（四）用人单位的规章制度 　　用人单位在制定、修改或决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度或重大事项时，应当遵守民主程序和公开程序。 　　（五）协调劳动关系的三方机制 　　三方机制是政府、工会代表及雇主代表组成的三方劳动关系协调组织。 　　（六）工会的职能 　　工会应当帮助、指导劳动者与用人单位依法订立和履行劳动合同，并与用人单位建立集体协商机制，维护劳动者的合法权益。 　　二、劳动合同的订立 　　（一）用人单位的缔约资格 　　依法成立的各类法人及依法取得营业执照或者登记证书的分支机构有权与劳动者订立劳动合同。 　　（二）双方的知情权 　　（1）用人单位的主动告知义务。 　　（2）劳动者的如实说明义务。 　　（三）劳动合同的种类 　　劳动合同包括固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同三类。 　　固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同由双方当事人自由协商确定，而特定情形无固定期限劳动合同的签订具有一定程度的强制性。 　　（四）劳动合同的形式 　　除了非全日制合同可以采用口头形式外，其他劳动合同必须以书面形式签订。 　　（五）劳动合同的内容 　　1.必备条款与任意条款 　　《劳动合同法》规定的劳动合同必备条款直接涉及劳动者的切身利益。 　　除了必备条款外，用人单位与劳动者可以就试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项进行约定，从而形成劳动合同的任意条款。 　　2.试用期 　　试用期是用人单位和新录用的劳动者在劳动合同中约定的相互考察了解的特定期限。《劳动合同法》规定，以完成一定工作任务为期限和劳动合同期限不满3个月的劳动合同，不得约定试用期；劳动合同期限3个月以上不满1年的，试用期不得超过1个月；劳动合同期限1年以上不满3年的，试用期不得超过2个月；3年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过6个月。 　　3.服务期、竞业限制与违约金 　　服务期是指用人单位与劳动者双方在特定情形下约定的劳动者必须为用人单位提供劳动的期间。 　　竞业限制是指用人单位出于保守商业秘密的目的，与劳动者约定的在劳动者在职期间或者解除、终止劳动合同后一定期间内，劳动者不得到生产与该用人单位同类产品或者经营同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作，也不得自己开业生产或者经营与该用人单位有竞争关系的同类产品或业务。竞业限制期限不得超过2年。 　　为了保护劳动者的自由流动和劳动力资源的有效配置，《劳动合同法》明确规定除了上述服务期和竞业限制两种情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。 　　（六）劳动合同的生效与无效 　　1.劳动合同的生效 　　（1）主体合法。 　　（2）意思表示真实。 　　（3）内容合法。 　　（4）形式合法。 　　2.劳动合同的无效 　　（1）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同。 　　（2）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利。 　　（3）违反法律、行政法规强制性规定。 　　劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 　　3.劳动合同与劳动关系 　　用人单位与劳动者之间劳动关系的建立始于用工之日，而非签订书面劳动合同之时。 　　（七）扣押及担保禁止 　　用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。 　　三、劳动合同的履行和变更 　　（一）劳动合同的履行 　　劳动合同生效后，双方应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务，实现订立合同的目的。 　　（二）劳动合同的变更 　　广义的劳动合同变更包括主体变更和内容变更。《劳动合同法》规定，用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。需要注意的是，用人单位名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项的变更并不影响用人单