我国立法对抵抗权的规定.pdfVIP

2007 年第 12 期 广西社会科学 N0.12,2007 150 期） GUANGXI SHEffiJI KE汛JE (Cumulatively, NO. 150) 我国立法对抵抗权的规定 代娟 1 ，李遣军2 (1. 戚阳师范学院法学系，陕西咸阳 712000;2. 四北政法大学，陕西回安 710063) ［摘要］ 抵抗权是指人民拥有权利，在有必要时，可以对其由国家法律所产生之义务，采取不服从 J.l 抵 抗之行为。抵抗权一般在政治学层面、宪法层面、行政法层面等五个层面得到使用。从正当性和意义两方面 分析，我阁都应当对抵抗权加以规定。而从立法现状来看，我罔对抵抗权的规定主接存在于行政法销域，并 且在近几年有较大的进步，但相关规定仍缺乏二可操作性，并未形成系统完整的制度。时此，可考虑在宪瑞中 对抵抗权予以规定，确立元放行政行为的判断林准，同时，建立无效确认之诉以及完备的人事争议仲裁体制。 ［关键词］抵抗权公务员 行政相对人 ［中回分类号｝ DF3 （文献标识码｝ A ［文章编号 1 1004 … 6917(2007)12 叩 0086 叫 04 《人权宜富》都对人民的抵抗权予以了确认。当然， …、抵抗权的洒义 鉴于当时的社会背景，这些规定更多地是具有政治 意义而非法律意义。 抵抗权理论是当代国外法学理论的一个重要姐 在当代宪法中，对抵抗权的规定最具有代表性 成部分。关于抵抗权的涵义，学者们虽具体表述不 的当数德团于二战盾制定的基本法，诙法第二十条 间，但见解基本达成一致，即抵抗权是指人民拥有权 第四款规定：“对于任何企图破坏自由民主基本秩序 利，在1日摆时，可以对其由国家法律所产生之义务， 的任何人或集团，在别无其他挽救可能的情况下，任 采取不??从及抵抗之行为［ 1 ］。也就是说，对于掌据 何德回人皆有抵抗的权利。”（ 3 ）宪法层丽的抵抗板是 统治权力的人之显然非法行为，人民有权利拒绝服 指公民对某种危害宪法秩序的公权力行为，在必要 从（被动抵抗权）或运用暴力抵抗（主动抵抗权），抵 时可予以抵抗的机利，其所要解决的核心问题是“恶 抗权并非排除非法行为的通常手段，而仅是迫不得 法”是否是法。因此，该居面的抵抗权发生的背景是 已时的最后手段。 整个社会的宪政秩序已经遭到彻底的破坏，整个社 目前，人们一般在三个殷商即政治学层面、宪法 会的统治已经陷于非正义，行使抵抗权的目的在于 层面和行政法层面上使用抵抗权这…概念，政治学 恢复和保护宪政秩序，是为了防卫国家的民主宪政 层面上的抵抗权由来已久，早在古希腊时代，柏拉阁 秩序，而不是个人的法律利益。 就已经提出了抵抗权的概念［ 2 ）。在这…层面上，抵 从行政法层面看，抵抗权主