证监会要敢亮剑自由裁量权.docVIP

PAGE  PAGE 5 证监会要敢亮剑自由裁量权 　　任何一家公司都有实际控制人。现在，几百家股权相对分散的上市公司披露说自己没有实际控制人，但实际上肯定有人说了算。我们的监管部门要做到：你想说的，我们倒不一定要你说那么多；我们要逼着你说出投资者最关心的信息，也就是披露的有用性，对投资者决策有用。如果你企业要上市，要感受到上市最大的成本是信息披露 　　实际控制人，可能是公司的股东，也可能是通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。而在实践中，上市公司还存在着内部人控制、股权代持等“另类实际控制人”现象，给公司治理带来很大挑战，从外部治理而言，该如何有效监管？曾长期任职上海证券交易所副总经理的周勤业对《董事会》表示，完善对实际控制人的监管，须以披露为重，要健全披露最终持有人的一套制度。 　　《董事会》：对于内部人控制、股权代持等另类实际控制人现象，目前中国的监管规定是否能涵盖？ 　　周勤业：关于上市公司控制权，我觉得中国证监会《上市公司收购管理办法》第84条的界定已经比较清楚了。有下列情形之一的，为拥有上市公司控制权：（一）投资者为上市公司持股50%以上的控股股东；（二）投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%；（三）投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；（四）投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响；（五）中国证监会认定的其他情形。其中特别重要的是第五条，证监会认定的其他情形。这样一来，就涵盖了所有的情形，没有遗漏。 　　《董事会》：该怎么理解“证监会认定的其他情形”？ 　　周勤业：这是一个兜底条款，很必要。为什么？我认为，任何一家公司都有实际控制人。现在，几百家股权相对分散的上市公司披露说自己没有实际控制人，但实际上肯定有人说了算。比如万科，曾经第一大股东持股15%左右，从独立董事华生今年发表的文章可以看出，原先企业是管理层说了算，那时候第一大股东放弃了对企业的控制。“??监会认定的其他情形”这条规定，就是说证监会是有自由裁量权的，这个裁量权实际上不会轻易动用。前些天，A股有家上市公司推重组，想避开重大资产重组的规定，说自己没有实际控制人。最后，在监管、舆论的关注下，他承认自己有实际控制人。你看，最近交易所对很多上市公司的重组刨根问底，就是要逐渐使用起自由裁量权。 　　《董事会》：近年来中国上市公司的新动向包括阿里巴巴合伙人制、万科控制权之争，是否意味着对内部人控制现象需重新认识？西方特别是美国资本市场，通过对普通股进行分级，赋予不同权重的投票权，“内部人控制”可以光明正大。 　　周勤业：经合组织OECD关于公司治理强调了五个方面：股东权利，平等对待股东，董事会、监事会运作，信息披露，利益相关者。平等对待股东方面有两种冲突：大股东和小股东，董事会或管理层与股东。平等对待所有股东，需要三方面发力：要有一套制度保障股东平等参与公司治理；关联交易的禁止和规避；当股东特别是中小股东利益受到侵害时，要得到有效的赔偿。以前，中国上市公司普遍一股独大，最常见的是大股东与小股东的冲突；内部人控制问题在全流通之前不明显，全流通之后逐渐多起来。其实，我们不要一概反对内部人控制。说一个公司没有实际控制人，这不是一个负责任的说法。我们希望公司有一个负责任的，按照公司治理原则，追求打造百年老店的实际控制人。这个意义上，保险公司当上市公司的股东是可以的，但当控股股东是有问题的。 　　股份分级的问题，要考虑新经济的出现。新经济，普遍是刚开始不形成利润、烧钱，入股的大部分是财务投资人，对这帮财务投资者而言，你只要给我创造价值，我可以降低投票权的权重。阿里巴巴，团队持股占7%左右，但是合伙人控制超半数的董事席位。假如一定要强调同股同权，其实不一定是对股东利益的保护。因为，如果公司没有创新性，有创新精神的创业团队在董事会说了不算的话，谁来给股东创造价值？公司治理最开始时是讲股东一致通过原则，随着公众公司出现，不能因为一个钉子户干不成事情，就逐步过渡到少数服从多数。但又要防止控股股东滥用控制权，就设计出了很多投票方面的制度。今后往哪个方面发展？核心还是给股东创造价值。这样，生产、就业、纳税、消费，整个社会良性循环。传统经济的模式是，你用了这个资源，别人不能用；信息经济就不一样，你看这个信息不影响别人看，看的人越多成本越低，大家就要拼市场占有率，一开始必然需要免费、烧钱。在这种情况下，保持创业团队在决策上有充分的自主权很必要，同股同权不一定是最合理的。所以，阿里巴巴上市，香港否掉，说有悖于同股同权。美国说同股不同权可以，但你得充分信息披露，让投资者来判断、选择，美国资本市场的投资者是成熟的投资者。可见有些制度创新，要和投资者的情况相联系。