8 施工阶段监理的合同管理.pptVIP

第八章 施工阶段监理的合同管理;一、合同的概念及特征 合同，又称“契约”，《中华人民共和国合同法》第二条规定： “合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。” 《中华人民共和国民法通则》第85条规定：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。” 依法订立的合同，对当事人具有法律约束力，并受法律保护。;合同的特征： 1、合同是当事人协商一致的协议，是双方或多方的自然人、法人、其他组织之间的法律行为； 2、合同的主体是自然人、法人、其他组织等民事主体； 3、合同的内容是设立、变更、终止民事权利义务关系的约定； 4、合同必须依法成立，只有依法成立的合同对当事人才具有法律约束力。;引：合同的法律关系 由三部分组成，即主体、客体和内容。缺少任何一个要素则不能构成合同法律关系，改变任何一个要素，就不再是原来意义的合同法律关系。 主体是指签订及履行合同的双方或多方当事人，又称民事权利义务主体； 客体是指主体享有的权利和承担义务所共同指向的对象，包括物、行为和智力成果； 内容是指合同约定和法律规定的权利和义务，是合同的具体要求。;引：法律事实 能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现象和事实。包括行为和事件。 行为：是指法律关系主体有意识的活动。能够引起法律关系发生变更或消灭的行为分为积极的作为和消极的不作为两种表现形式。还可以分为合法行为和违法行为。（以人的意志为转移） 事件：是不以合同法律主体的主观意志为转移而发生的能够引起合同法律关系产生、变更和消灭客观现象。这些现象是否出现，合同当事人都无法预见和控制。事件又可分为自然事件和社会事件。;二、合同的主要条款 合同条款是合同内容的具体体现,《中华人民共和国合同法》第十二条规定，合同的内容由当事人约定，一般包含以下几个方面： 1、当事人的名称或者姓名和住所 当事人包括自然人、法人、其他组织。 2、标的 标的是合同当事人双方权利和义务共同指向的对象。即合同法律关系的客体。其表现形式为物、劳务、行为、智力成果、工程项目等。 是合同的核心。;3、数量 即标的的数量，是衡量合同标的多少的尺度，以数字和计量单位表示。施工合同中的数量主要体现的是工程量的大小。 4、质量 即标的的质量。对于强制性的标准，当事人必须执行，合同约定的质量不得低于该强制性标准。建设工程中的质量标准大多是强制性的质量标准 。;5、价款或者报酬 是当事人一方向交付标的的另一方支付的货币（价款→标的为物；报酬→标的为劳务、服务等）。合同条款中应写明有关银行结算和支付方法的条款。 6、履行期限、地点和方式 履行期限是合同当事人完成合同所规定的各自义务的时间界限；履行地点指当事人交付标的和支付价款或酬金的地点；履行方式是指合同当事人履行义务的具体方法，包括标的的交付方式和价款或酬金的结算方式。;7、违约责任 即合同当事人一方或双方，不履行或者不适当履行合同规定的义务时，按照法律规定或合同约定应当承担的法律责任。包括支付违约金、偿付赔偿金、发生意外事故的处理等。 8、解决争议的方法 解决争议的方法主要有四种方式：协商、调解、仲裁、诉讼。;三、合同履行的原则 合同的履行是指当事人按照约定，全面履行各自的义务，实现各自的权利，以促使各方目的得以实现的行为。 若当事人只履行了合同规定的部分义务，称之为合同部分履行；若全部未履行，则称为合同未履行。;1、全面适当履行的原则 合同的全面履行要求合同当事人双方必须按照合同规定的全部内容履行，包括标的以及约定的数量、质量、价款、地点、期限、方式等。 对于建设工程而言，施工合同的实际履行则要求当事人必须按合同的标的履行。由于建设工程项目具有不可替代性和建设标准的强制性，所以合同当事人不能以支付违约金来替代施工合同的标的履行。 ;2、诚实信用的原则 即要求当事人在履行合同的过程中，应信守商业道德，保守商业秘密，不得有欺诈行为，不得回避法律、歪曲合同条款等。 3、公平合理，促进合同履行的原则 即合同双方在合同的订立、履行、变更、转让、争议的解决过程中应依据公平合理、互惠互利的原则。 4、当事人一方不得擅自变更合同的原则 凡变更必须按照规定的程序进行。 ;四、合同的变更、转让和终止 1、合同变更 是指当事人对已发生法律效力，尚未履行或未完全履行的合同，依法协商进行修改或补充所达成的协议。如：未施工的图纸变更、新增施工内容等。 合同变更后则按照变更合同履行。;2、合同转让 即当事人一方将合同的权利、义务全部或部分转让给第三方，由第三方接受权利和承担义务的法律行为。《合同法》规定，转让包括：权利转让、义务转让、权利义务转让三种情况。 建设工程合同条件规定，没有取得业主的事先书